关于口头遗嘱的案例

甲某（退休职工，90年代与丈夫离婚）2000年将单位分给她的住房买下，房屋所有人为：甲某，其膝下有四个子女，除长子与其共同生活，其他子女均独立生活，，2001年因病住院，儿女们轮流看护，也有亲戚帮着看护甲某，同年10月11日，甲某病逝，留下的遗产只有住房。

2006年初，长子（简称老大）突然以母亲在2001年10月8日有“口头遗嘱”为由，将老三和小妹告上法庭，原因是这两个人不同意老大将房子过户到他的名下，为此，老大举证如下：1、其生父的证明，证明2001年甲某临终的前三天有过口头遗嘱；2、其表哥的证明，证明甲某临终前他在场，听见了甲某说死后把房子给老大；3、其表姐的证明，内容同上；4、老二当庭作证，证明甲某有口头遗嘱，同时还表示，如果法院不按照口头遗嘱处理，他不放弃应得的部分遗产。以上书证均是2006年同一天所出具。并且均承认这5年当中，从来没有告诉过任何人关于口头遗嘱的事情。

我作为被告（原告小妹）的代理人，根据我国《继承法》第17条的规定，结合医院的住院病历，发表了代理意见，现简要归纳如下：

口头遗嘱的四个要件是：1、被继承人处于危急时刻；2、意识清醒（即具有民事行为能力）；3、有两个以上的见证人见证；4、意思表示真实。当危急时刻过后，应当用其它（录音、代书等）形式确立遗嘱，口头遗嘱无效。在本案中，因以下情节就算被继承人有所表述也无法认定为有效的口头遗嘱：

1、          危急时刻不成立；2001年10月8日的病历记载，被继承人精神倦怠，第2天同样是精神倦怠，第3天突然昏迷，于下午死亡，同时，10月8日没有记载有任何急救（抢救）措施，因此，不具备立口头遗嘱的法定条件；

2、          见证人不能成立，虽然见证人同时为原被告的表亲，但是，他们是直到5年后才出具的关于口头遗嘱的证言，这不符合继承法关于见证人的规定，由于口头遗嘱的载体，只能是见证人的证言，同时，继承自被继承人死亡时开始，因此，做为见证人，应当在2001年10月11日向大家宣布口头遗嘱的内容，并可以出具书面证据；再有，二证人当庭表示：谁也不知道当时甲某是在“立遗嘱”，显然，证人的证言无非是以曾经在场人的身份所做的“回忆”，这与继承法中所规定的见证人大相径庭；