一、问题

贵州省某偏远乡镇的15岁高中生小吴来信息咨询：小吴为该乡镇某中学高一学生，父母一向感情不好，三年前先后分别离开老家，去南方沿海城市打工。父母皆离家外出打工之后，很少与家里联系，也基本无钱寄回老家，小吴曾多次联系父母要求给付生活费和教育费，但是父母都以没钱为由互相推脱，不尽抚养的义务。父母分别离家之后，小吴一直都由年迈的奶奶抚养，各种费用都是奶奶种地卖农产品积攒而来，随着奶奶年事已高，原来越难以负担小吴的抚养费，眼看开学在即各种费用都没有着落，小吴想到用法律武器维护自己的权益，便咨询律师该如何起诉父母，亦即本案中小吴应让谁做自己的法定代理人？

二、评析

在该案中，15岁的未成年高中生小吴的法定代理人该如何确定呢？根据我国法律规定，15岁的小吴其父母就是她的监护人，如果提起诉讼，其父母就应该作为她的法定代理人代理其参加诉讼活动。然而，本案若机械地适用法律表面上的规定，那么小吴的父母将身兼原告、被告双重身份，违背了当事人对抗这一基本诉讼法理，而且很有可能损害小吴的合法权益，这与设立监护制度的初衷相背离，更是在实践中毫无操作可能。很显然，在子女起诉父母要求给付抚养费的情况下，父母是不能作为子女的法定代理人的。

那么如何确定法定代理人，才能最有效地维护小吴的权益呢？对此，《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第67条规定，可以由具有监护资格的人协商确定，协商不成的，由法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人。因为具有监护资格的其他亲属与监护人一样具有身份上的特殊关系，在监护人不履行监护职责时可以“替补”为监护人，由此也符合监护制度以被监护人利益为第一位的基本原则。具体到本案中，小吴的奶奶具有监护资格，并一直承担着监护职责，已成为实际履行监护义务的监护人，因此其可以作为小吴的法定代理人代理其参加诉讼活动，维护其合法权益。

需要注意的是，小吴的祖母可作为本案中小吴的法定代理人，并不意味着取消了小吴父母的监护人资格，因为取消监护人资格，需要由相关人员或单位向法院提出申请，才能进行处理，本案中并无相关人员提出该项申请。将小吴的祖母认定为其法定代理人，仅是为了诉讼的顺利进行和维护被监护人利益的权宜之法。小吴的父母仍然是其法定监护人，仍应尽监护之责，父母亦应积极履行法定的抚养义务。