【案情】


金大胖于2015年被聘请到长城@##@公司担任财物负责人职务。2015年5月，金大胖家急需20万元资金周转。为掩人耳目，于同年7月请人到银行办了一张卡，金大胖虚记了两笔费用共计20万元元，让管理资金的谢某某将这20万元通过网银转入卡上，金大胖将钱从卡上取走，随后他将该款存入自己银行卡。2015年年底，公司查账，案发。案发后，金大胖潜逃。后在回家时被公安抓获。
【分歧】


在处理本案时，存在两种不同意见。


第一种意见认为金大胖构成挪用资金罪。金大胖利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大、超过三个月未还。


第二种意见认为金大胖构成职务侵占罪。金大胖利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有且数额较大。


【评析】


笔者同意第二种意见，理由如下：挪用资金罪和职务侵占罪主要有三方面的区别。


区别之一，侵犯的客体和对象不同。挪用资金罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的资金的使用权，对象是公司、企业或者其他单位的资金；职务侵占罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的所有权，对象是公司、企业或者其他单位的财物。本案中，金大胖将公司的资金据为己有，侵犯的是公司财物的所有权。


区别之二，客观表现不同。挪用资金罪表现为公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为；职位侵占罪表现为公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。挪用资金罪的行为方式是挪用，即未经合法批准或许可而擅自挪用归自己使用或者借贷给他人；职务侵占罪的行为方式是侵占，即行为人利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有本单位财物。挪用本单位资金进行非法活动的，并不要求“数额较大”即可构成犯罪；职务侵占罪只有侵占本单位财物数额较大的，才能构成。本案中，金大胖利用职务便利，采取虚设假账的手段骗取公司资金，并占为己有，数额较大，符合职务侵占罪的客观表现。


区别之三，主观目的不同。挪用资金罪行为人的目的在于非法取得本单位资金的使用权，但不并不企图永久占有，而是准备用后归还；职务侵占罪的行为人的目的在于非法取得本单位财物的所有权，而非暂时使用。本案金大胖将骗取的公司资金存入银行自己的账户，足以说明他的主观目的是想该笔款占为己有，无归还的意思。