[案情介绍]

被告人的基本情况被告人何某，男，47岁，原为某国有企业下岗工人。2012年5月至8月，被市公安局保安服务管理中心(抚州市保安公司)聘用为保安员。2012年10月16日因涉嫌玩忽职守罪被检察机关决定取保候审。

2011年10月17日，徐某(女，现在逃)因涉嫌诈骗人民币350余万元被公安机关立案侦查。因徐某尚在哺乳期，2012年1月20日，公安机关将其抓获后，于次日决定在徐某家里对其监视居住，由某派出所负责执行。因某派出所警力不够，遂请求保安公司派员协助执行监视居住，并签订了一份保安服务合同。自2012年1月21日始，市保安公司按合同要求，派保安员24小时轮流对徐某的住宅执行监视居住。某派出所也每天派出值班民警上门进行检查。2012年6月27日晚，被告人何某和保安员杨某(女，另案处理)受市保安公司的委派，到徐某家按班。何某叫杨某反锁上安全门后，便坐在客厅看电视，杨某在卧室睡觉。当晚10时至次日次晨4时，徐某以各种借口先后三次到客厅及厨房活动，但何某均未加以警觉，继续坐在客厅沙发上看电视，后睡着了。次日凌晨6时许，何某醒来发现安全门被打开，徐某不在家中，便赶忙叫醒杨某四处查找，但没有找到。后公安机关闻讯派出大批警力追捕，但徐某至今仍未归案。

[案情分析]

笔者认为：被告人何某的行为触犯刑法第397条第1款的规定，构成玩忽职守罪。其理由是:

1、被告人何某具有渎职(玩忽职守)犯罪的主体资格。刑法第391条第1款规定:国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的是滥用职权犯罪或玩忽职守犯罪。全国人大常委会《关于(中华人民共和国刑法)第九章渎职罪主体适用问题的解释》规定：“依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员，或者并未列入机关人员编制，但在国家机关从事公务的人员，在代表国家机关行使职权时，有渎职行为，构成犯罪的，依照刑法关于渎职罪的规定，追究刑事责任。”由此可见，构成渎职(玩忽职守)犯罪的主体有:a、国家机关工作人员;b、在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员;c、在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员及并未列入国家机关人员编制，但在国家机关中从事公务的人员。本案中，被告人何某虽系一下岗工人，但是他受聘于保安公司，任该公司的保安员，那么，他就是市保安公司的工作人员，市保安公司是经省公安厅批准、市政府同意、在工商部门注册成立的企业，隶属于市公安局，其与某派出所签订了提供保安服务合同、协助执行监视居住的合同，就意味着它接受了某派出所的委托，协助执行对徐某的监视居住。而被告人何某受市保安公司的委派协助执行对徐某的监视居住的行为，实际上就是代表公安机关行使职权。因此，被告人何某具有渎职犯罪的主体资格。

2、关于非国家机关工作人员能否成为渎职(玩忽职守)犯罪的主体问题，于2006年7月26日公布施行的《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》中作了更明确的说明：“《国家机关工作人员玩忽职守符合刑法第九章所规定的特殊渎职罪构成要件的，按照该特殊规定追究刑事责任;主体不符合刑法第九章所规定的特殊渎职罪的主体要件，但玩忽职守涉嫌前款第1项至第9项规定情形之一的，按照刑法第397条的规定以玩忽职守罪追究刑事责任。”

[案情结果]