【案情介绍】

2013年11月初，驻马店市泌阳县农民王某贺经人介绍，到山西省怀仁县某工地打工；2013年12月3日8点半左右，在安装搅拌机滚筒时，因吊起滚筒的绳子滑脱，滚筒落下砸伤王某贺。王某贺随即被送到怀仁县人民医院治疗，但手术失败，包工头这时（2013年12月25日左右）才通知王某贺家人。家人将王某贺接回泌阳县中医院，又转驻马店市中心医院治疗，于2014年2月9日出院。

【案情分析】

王某贺家人得知情况后，便与包工头协商赔偿事宜，但一直未能达成一致；2014年3月27日，王某贺的大哥王某海找到律师，要求走法律途径。但经询问，王某海只知道包工头名叫刘某双（泌阳县人）、事故地点和项目部所在、项目经理名叫李某山，其余信息诸如哪家公司是施工企业一概不知。在这里解释一下，为何一定要知道施工企业名称呢？因为，工伤案件，一般有两种法律处理途径：途径一、起诉包工头，优点是方便快捷，三四个月就能拿到判决，律师收费较低，但缺点也很明显：过错责任制，要划分责任，赔偿额度低，而且包工头资产状况不明，执行难度未知；途径二、走工伤途径，虽然历时较长，律师收费较高；但优点很多：不划分责任，企业承担全责，赔偿额度较高；企业的资产状况多数情况下优于包工头，执行难度小。因此，我建议当事人选择走工伤程序。

但如何才能知道施工企业名称呢？接受委托后，王某海和我一起去了山西怀仁县，先去受伤工地拍摄了事故现场照片，又去了项目部以想接工程的名义了解相关情况。项目部只有一年轻人值班，告诉我，工程已经结束，再过几天，这个项目部也要撤销。在项目部的院子里，有工程信息公示牌，公示牌显示该工程名称为北同蒲四线，中标单位为中铁某局集团有限公司（以下简称中铁某局）；但是，项目部门口挂的牌子却是“中铁某局TY铁建北同蒲四线项目部”，即院内的牌子和院外的互相矛盾。

还有一个问题，即如何证明该公司向包工头分包工程呢？目前已有的证据诸如证人证言、包工头刘某双已支付医疗费仅能证明该事故与刘某双有关，而不能证明刘某双和该公司之间的关系。我在项目部内抄了项目经理李某山的电话号码，给其打电话，不接；一个多小时后，该电话号码回了短信：“抱歉，我很忙，请发信息”，估计是看我外地号码，怕是要帐的。于是，我用自己的手机，以王某贺的名义回了短信。

我：“李某山经理，您好，我是在您工地上受伤的工人王某贺，现已出院，请问这事中铁某局准备怎么解决？”

大家看我发的这条短信，点出了王某贺、您（们）工地受伤、中铁某局这几个关键词，对方只要回复默认，就能确认以上事实。

李：“去找你的包工头，把你的想法和他说吧”。

这个回复等于对方默认了。

我：“包工头刘某双说要找你们中铁某局，是你们的工地，应该由你们负责。”

注意这条短信，我有意把包工头和中铁某局连接在一起。

李：“由他们管你。”

对方没接招。

我：“刘某双说要找你们，你们说要找刘某双。你说让我找刘某双，有什么凭据没有？”

这条短信是个圈套，是有意引着对方说中铁某局和包工头之间有协议。

李：“你和我既没合同也没协议，你找包工头协商解决吧。”对方仍旧没有入套。

我：“但这是在你们工地出的事啊，为什么让我去找刘某双？”该条短信有两个意思：把在其公司工地受伤的事再次确认一次，同时再次引导对方说出分包或者挂靠关系。

李：“你们去商议办吧！协商不成可走法律程序”。

对方仍然没有明确其公司和包工头有关系，但默认了在其工地上受伤的事实。

我：“李经理，那这样吧。在这个问题解决前，这个工程的工程款暂时不要给刘某双结算”。

注意，这条短信极其凶险，看似我是要求其公司不要和刘某双结算工程款，实质仍然是诱导其说出双方的分包或者挂靠关系。

李：“我和他们有合同关系，付工程款是正常程序，你抓紧找他们协商吧！人不亲土亲，适可而止。”

对方终于被我绕进去了，明确点出了“合同关系”、“工程款”等关键性字眼。

但这仍然有个问题，就是这个手机号码的归属问题；到开庭时，对方完全可以说以上短信是我自编自导，两个手机号码都是我的。于是，我又到怀仁县移动手机营业厅，在自动交款机上向这个号码交了十元手机话费，然后让移动小姐帮我打了张发票，发票显示客户名称为“TY铁建北同蒲项目部”。

临走时，又去怀仁县劳动局咨询了下，这种工伤案件是应向怀仁县还是朔州市申请仲裁（各地规定不同，有的是向市里有的是向县里），得到是向市里申请的答复后又拍摄了市县两级劳动局的电话号码。

回到驻马店后，我却发了愁，由于项目部院内和门口的标示牌不一样，仲裁申请书究竟应该是以“中铁某局”还是“中铁某局TY铁建”为被申请人？如果申请错了，开庭时对方拿出中标文件我们就得重新申请，也就意味着要多跑两趟。必竟，驻马店到朔州交通很不方便，这都是当事人的成本；作为律师，要替当事人能省就省。其实，在从怀仁回来路过朔州时，我就曾向发包方ZS铁路有限责任公司了解过；但由于发包方和中标方都是中铁集团的下属单位，并没有得到任何有用的信息。回程路过TY市时，我也曾到山西省建设厅、TY市建设局查询该工程的中标信息，得到的答复是，当地的招标办由于在国家建设部检查时没有验收通过，像这种大型工程要在北京招标、到北京查询。最后，我没有去北京查；但经过综合判断，我认为施工企业应为中铁某局TY铁建。当然，我也作了多手准备，准备了三套劳动关系确认仲裁申请书，主体内容完全一样，只有被申请人不同：分别为中铁某局、中铁某局TY铁建，第三套是将这两家公司都列为被申请人。当然了，第三套这种列法是错误的，不过这种列法最为保险，我想蒙混过关。到了朔州市劳动局仲裁委员会，我先拿出了第三套仲裁申请书，果然没有蒙混过关，于是我留下了被申请人是中铁某局TY铁建的仲裁申请书；后来证明我猜测的施工企业是正确的。

开庭时，被申请人突然出示了以下证据：河南HQQ建设集团有限公司的企业法人营业执照、安全生产许可证、税务登记证；法人授权委托书，内容如下：兹授权陈某旦同志，为我方签订经济合同的代理人，其权限是在中铁某局TY铁建承揽工程，负责公司签订，结算责任范围内事宜。陈某旦又出具证明一份：王某贺是河南HQQ建设集团有限公司的员工。如果被申请人的证据都成立的话，我之前的努力方向都是错误的，我们要重新申请，以河南HQQ建设集团有限公司为被申请人；我立即到安阳市下辖的林州市的HQQ公司和工商局，经过半天的了解和调查，对方提供的下列证据均为虚假：

一、营业执照虚假

被申请人提供的2007年8月21日营业执照，直到2012年4月9日才显示年检，而年检是每年必检的；“－9/20”中的“9”字非印刷体，是涂改而成的；对比林州市工商局档案中2007年8月21日的营业执照知，被申请人提供的营业执照明显是虚假的。

二、印章虚假

1、河南HQQ建设集团有限公司于2013年6月17日进行了名称变更，印章也进行了变更，变更后的名称为“HQQ建设集团有限公司”，即去掉了“河南”两字，而被申请人提供的于2014年4月27日出具的王某贺是本公司员工“证明”中，印章仍带有“河南”两个字，显然该印章是伪造的。

2、通过林州市工商局查档知：无论是2013年6月17日变更之前还是变更之后，HQQ公司的印章都是带有防伪编码的光敏印章；而被申请人提供的材料，既有光敏印章，又有蘸印泥的印章；但无论是哪种印章，都没有防伪编码，这足以说明被申请人提供的材料上的印章是虚假的。

三、承包合同虚假

HQQ公司的副总看过《建筑工程施工劳务分包合同》第一页后说，该合同明显是伪造的，特级资质只有是建设部发，怎么可能是青海省建设厅呢！这是建筑业的基本常识。

四、“证明”虚假

1、在林州市工商局复印了一张HQQ公司的介绍信，日期是2014年5月5日，而被申请人提供的王某贺是本公司员工“证明”是2014年4月27日出具的；两者相差几日，印章却不同。

2、HQQ公司出具了一张企业变更信息单，盖了印章，很清晰，可以证实“证明”是虚假的。

另外：HQQ公司一副总说：我公司从未干过TY铁建的工程，我公司和他们没有任何关系。

由上述知，被申请人提交的三份材料均为虚假。

此时，我们有两个选择。选择一，向仲裁委提交以上调查材料，二次开庭，让对方败诉。选择二，与对方协商。因为，对方的行为完全已经涉嫌伪造诉讼证据和伪造国家机关公文、证件、印章，这是犯罪行为，对方有个大把柄被我们攥着。如果在本地，我有很大把握让对方律师在对其极其不利的调解协议上签字；但是，这是在外省，对方又是当地的龙头企业，采取这种方式的话，对方很有可能利用公安以敲诈勒索罪对付我们（具体可参考前段时间发生的河南民工TY讨薪被警察打死事件）；在经过慎重考虑及征询当事人的意见后，我们选择了二次开庭、继续仲裁。

【案情结果】

于是，二次开庭，被申请人中铁某局集团TY铁路建设有限公司败诉，仲裁委确认申请人与被申请人之间存在劳动关系。

被申请人不服，向人民法院提起诉讼；经法院主持调解双方达成调解协议，2014年10月，王某贺已拿到15万余元调解赔偿款。

在此，张律师要提醒一下：2013年12月25日左右，伤者家属已知道王某贺受伤情况，直到2014年3月27日才找律师；在历时三个多月时间内，家属数次去山西协商，却几乎没有作任何取证工作，甚至连项目部门前写的哪家施工企业都不知道。造成的直接后果是：律师到山西的事故发生地点时，工程已结束、事故地点空无一人，不知道项目名称，项目部撤销在即（如项目部撤销，想搞清施工企业是哪家公司就更加困难），当时的目击证人大多已去外省打工……等等，给律师的工作造成了很大的困难。因此，张律师建议：发生工伤事故，要尽早向律师咨询，及时固定证据，以保障自己的合法权益。

【相关法规】

关于确立劳动关系有关事项的通知

(劳社部发〔2005〕12号)

各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅(局)：

近一个时期，一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，现就用人单位与劳动者 确立劳动关系的有关事项通知如下：

四、建筑施工、矿山 企业 等用人单位工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。