案例]
2007年11月11日，刘某在某矿业有限公司拉板车运矿时发生工伤，经鉴定为九级伤残。由于双方约定日工资按35元计算，在计算伤残赔偿金的过程中对于刘某的月工资数额发生争议。刘某认为工作时间应该按照30天来计算而不是21.75天予以折算，为此起诉到法院。
法院经审理认为，原告的劳动报酬是按日计付工资，即按单位规定劳动一天即支付计算一天的工资，至于每月究竟能工作几天，一切均听从单位安排，也就是说每月的工作天数具有不确定性，因此，对原告月工资标准的计算应按国家有关规定予以执行。根据劳动保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》的规定，原告的月计酬天数应按每月21.75天予以折算，遂判决刘某的月工资标准为761.25元。
[律师点评]
用人单位和劳动者约定按日计算工资虽然在实践中并不少见，但在法律上的地位却并没有直接的规定。目前法律认可的工作形式包括标准工时制、不定时工作制、综合计算工时工作制、非全日制用工。但前三种是按月计发工资，非全日制每周累计工作时间不超过二十四小时。
双方约定按日计算工资的形式，如果实际每周工作七天，其中应当有两天是按加班200%工资计算的，如果属于根据单位安排工作的情况，平均工作时间又超过二十四小时的，应当如何计算工资，是非常有争议的，如果按标准或者不定时或者综合计算工时的，还是要签定书面劳动合同，工资按月发放，即使没有工作期间也应当支付工资。
由于相关法律规定尚待细化或者出台相关解释，也就出现了本案类似的争议。表面看来似乎规定相当明确，细细想来还是有些值得思考的地方
[法律链接]
《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)
二、日工资、小时工资的折算
按照《劳动法》第五十一条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此，日工资、小时工资的折算为：
日工资：月工资收入÷月计薪天数
小时工资：月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。
月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天
