抵押合同的生效要件是什么?

更新时间:2016-08-25 11:13 找法网官方整理
导读:
抵押合同的生效要件是什么?一是当事人必须要有民事权利能力和民事行为能力;二是意思表示真实;三是抵押合同的订立不得违反法律和社会公共利益。

  2015年借款人甲向信用社贷款100万元,由保证人已提供保证,贷款期限为一年,贷款到期前信用社发现甲公司投资失败,同时农业银行发现问题后,抢在信用社之前,立即对其贷款500万元进行了保全,用甲公司的办公楼对贷款设定抵押,信用社认为这样不公平,找到了该公司,要求其分配财产,双方争执不下。怎么办,这就涉及到抵押合同的生效条件。

  法律要点:

  抵押合同订立,抵押合同的订立的要件:

  一是当事人必须要有民事权利能力和民事行为能力,民事权利能力是实施民事法律行为的资格,而民事行为能力是民事主体实施民事行为的条件,当事人实施民事行为首先要有民事权利能力和民事行为能力。这是保证民事行为有效性和能产生法律效果的前提。

  二是意思表示真实,如果当事人在实施民事行为时,意思表示不真实,存在欺诈,胁迫、重大误解等情形的,可能产生合同效力的被撤消或者被变更。

  三是抵押合同的订立不得违反法律和社会公共利益。

  在实践中需要注意的问题根据农村信用社近几年的实践看,主要注意的问题是:

  一、房地产抵押合同订立,应该严格审查房产证的共有人一栏的内容,如果房子有共有人,没有共有人的同意,所有权人设定抵押是部分无效的;

  二、抵押必须办理抵押登记,否则是属于效力待定的合同,不能对抗第三人,尤其是营业房借款人承诺办理了房产证后,办理抵押手续,但是,有时可能就忘记了,从而形成风险。

  三、抵押登记后,信用社应该将产权证件归还抵押人,保留它项权利证即可,信用社习惯的做法是保留房产证或者土地证,这种做法是没有法理根据的。

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