案情：
嫌疑人：王某，男，4 5岁，某私营公司法人代表。2004年11月，王某为了取得资金用于联系引资、工程等业务。在去联系而没有取得某段高速公路的改、扩建工程的情况下，以虚假的某段高速公路改扩建工程开发建设合同，骗取某建筑工程公司经理李某的信任后，王某又以本公司副经理陈某某的私有房产作抵押担保，与李某签定了由李某的建筑工程公司承包建筑某段高速成公路改、扩建工程的协议。按照协议要求，王某从李某处取得现金20万元作为工程保证金，并出据了收款的依据。王某得到2 0万元现金后，将此款用于本公司引资、联系工程等业务开支。同年3月，由于李某的建筑工程公司不能按期进场施工，多次找到王某提出按协议进场施工或归还工程保证金。在王某不能按协议执行，也无法立即归还保证金的情况下，李某以合同诈骗将王某扭送至公安机关。王某在公安机关受案后，以自已购买的商品房（价值 4 1万元）抵给了李某，作为归还2 0万元工程保证金。
对于王某的行为是否构成合同诈骗罪，存在以下几种不同意见：
第一种意见认为：王某其的行为构成犯罪，即我国《刑法》第2 2 4条所规定的合同诈骗罪。王某主观上有占有的故意，王某在根本没有履行合同的条件，也没有实际的履行合同的能力的情况下，为了达到对李某财产占有的目的，客观上实施了以虚假的合同欺骗李某的行为，造成了李某2 0万元被骗的结果；
第二种意见认为：王某的行为不构成犯罪。一是我国《刑法》第二百二十四条所规定的合同诈骗罪必须“以非法占有为目的”。在此案中，王某在得到2 0万元现金后并没有隐匿逃跑或者将其用于其他用途，而是积极地将其用于本公司引资、联系工程等业务之中。由此可见，王某在主观上并不具有占有的故意，这仅仅只是一种暂用行为，与法条中规定的“以非法占有为目的”不相同，所以并不属于合同欺诈的范畴；二是从王某是否具有履行合同的能力来看，虽然在合同签定前，王某并没有联系到某段高速公路的改、扩建工程，是以虚假的开发建设合同骗得李某与之签定合同，但是在合同签定后，为了能够如期履行合同，王某积极地进行了一系列的工作，还利用从李某处得到的资金，开展了为公司引资以及联系工程等业务。从王某的这些实际行为来看，他在为了完成合同而积极地创造条件，应当视其具有希望履行合同的能力；三是从李某的财产是否被王某占有来看，王某并没有占有李某的财产。在本案中，王某与李某签定合同时，王某对此合同以其公司副经理陈某某的私有房产作了抵押担保。在公安机关受案后，王某又以其本人购买的商品房抵押给李某；作为支付的20万元工程保证金进行了归还。单就此合同而论，王某在进行了抵押担保后，即使他并没有按期完成合同约定的内容，李某也可以从王某抵押担保的标的物中得到相应的赔偿。由此可见，李某的财产并没有被王某占有，王某只是非法取得了李某财产的使用权。
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就本案而言，笔者认为后一种意见相对较为合理。因为王某在得到李某的资金后是将其用于本公司引资、联系工程等业务开支，目的是希望完成合同约定的义务。王某的行为并不能确定为以非法占有李某的资金为目的行为。这并不符合《刑法》中合同诈骗罪的主观要件。而且王某已经对该合同进行了抵押担保，那么对李某的财产利益就不会造成被非法占有，王某只是非法取得的李某财产的使用权。所以，这并不属于合同诈骗罪的范畴，对王某以合同诈骗罪定罪不妥。然而，类似案件在现阶段发生较多。从另一个角度来看，此类案件隐藏着极大的社会危害性。首先，企图非法取得对他人财产的使用、收益、分配、处分等权利的人，都对他人进行了故意的欺骗，在主观上是恶意的，应该对其进行强制性处罚。其次，这种非法取得他人财产的使用、收益、分配、处分等权利的行为，可能给受骗人带来极其严重的后果，损失难以估量，所以在立法上应该有利地保护受骗人的利益。基于“法无明文规定不处罚”的原则，现今我们也只有放弃从刑法上对其进行惩罚，而只能按照民法中关于合同的相应规定来处理。但是，对于这样一个可能带来极其严重后果的社会隐患，仅仅依靠民法来约束是远远不够的，国家强制力应该早日介入到其中来，在《刑法》中对该类行为做出明确规定或者作出相应的司法解释，从严打击这类侵犯公私财物的行为，确保公私财物免受不法侵害。
肖中伟 张伟
