物化到工程中的垫资款应优先保护

垫资是承包人在我国目前市场条件下不得已而为之的行为，垫资实际上有两种可能，一种 是虽然承包人垫付了资金，但未用到工程中去。这种情况属于企业之间的借款行为，具有明显的违法性，显然不能受合同法第二百八十六条的保护，即认定建筑工程 承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权；另一种情况是承包人垫付的资金确实已经物化到建设工程中去了，这部分资金应该纳入到合同法第二百八十六条所称的 “工程价款”的范围，并且应该优先受偿。其范围为工人工资和建筑材料款等。

发生垫资的原因有：一是纳入国家基建计划的项目，在资金尚未全部 落实的情况下即开工建设致使合同履行中途甲方资金短缺，无能力按约拨付进度款，乙方又停工不起，只好垫资建成。二是非国家计划基建项目，由于僧多粥少，乙 方明知甲方资金不到位，仍然与甲方签订合同，垫资的发生势不可免。三是甲方将该项目资金挪作他用，或者开工新项目，或者搞其他经营，乙方为赶进度，只好垫 资。四是甲方经营情况恶化或属合资经营项目，因外方资金不到位，导致乙方垫资。五是甲方工程中途变更增加了工程量，乙方只有垫资施工。六是甲方故意毁约， 不按约定拨付进度款。凡发生以上情形的垫资，应予保护乙方的优先受偿权。