合同功能模块的完备度审查

更新时间:2019-09-07 17:20 找法网官方整理
导读:
许多合同由于履行程序或履行内容比较复杂,甚至完全出于便于阅读的考虑,建立了不同层面的模块体系并在各模块上加以标题:。建立了这种分层次的标题体系后合同便有了完整的“骨架”,标题的层次结构体系也体现了合同的结构体系,使合同即使再长也长而不乱,这就是功能

  许多合同由于履行程序或履行内容比较复杂,甚至完全出于便于阅读的考虑,建立了不同层面的模块体系并在各模块上加以标题:。建立了这种分层次的标题体系后合同便有了完整的“骨架”,标题的层次结构体系也体现了合同的结构体系,使合同即使再长也长而不乱,这就是功能模块的作用但标题体系最有价值的作用,是可以直观地对合同的结构体系进行判定,以发现功能模块是否完备或存在其他缺陷。
  1.功能模块完备的合同
  以某移动通信企业长达4700余字的入网协议作为例,该格式合同的目标是规范公司与客户间的关系、明确各方的责任,其系统性、完备性均是国内同行业中空前的。该合同的标题体系分为两层,第一层的大标题按客户与移动公司建立各种服务关系的时间顺序排列,第二层直接为各个大标题下的条款。其标题体系如下:
  特别提示
  一、入网前的告知事项
  1.1网络覆盖范围
  1.2移动电话机型与甲方的服务
  1.3通信的可靠性和保密性问题
  1.4不宜使用移动电话的部分场合、场所
  1.5客户的关注义务
  1.6公益号码的使用
  1.7国际漫游服务
  1.8移动通信手段的合法使用
  二、客户的入网
  2.1客户资料的真实性
  2.2网络服务项目选择
  2.3移动电子商务服务
  2.4 SIM卡或STK卡的使用与保管
  2.5服务密码
  2.6业务的办理
  2.7客户与甲方的联系方式
  2.8挂失
  三、话费计算与缴费
  3.1话费及计算周期、缴费方式
  3.2话费通知单及通话清单
  3.3对客户隐私权的保护
  3.4客户的缴费义务
  3.5话费的催缴
  3.6保护性停机
  3.7信用控制
  四、特殊情况的责任承担
  4.1甲方的技术改进与工程施工
  4.2资料的修改与服务的变更
  4.3对公共利益的维护
  4.4甲方合作商的责任承担
  4.5轻微影响的豁免
  五、其他约定
  5.1协议的生效及终止
  5.2本协议的补充协议
  5.3争议的处理
  5.4委托代理人的义务
  由于这一标题体系的设立,使客户在入网时能够直接切入其所关心的内容仔细阅读,以此来克服合同文字量过多的缺陷,从而在严密性与可读性之间进行平衡。
  2.基本功能模块缺失的合同
  《中华人民共和国合同法》的第十二条规定了合同一般应当具备的基本条款,这些条款其实可以视为能用的合同基本功能模块,分别为:
  (1)当事人的名称或者姓名和住所;
  (2)标的;
  (3)数量;
  (4)质量:
  (5)价款或者报酬;
  (6)履行期限、地点和方式;
  (7)违约责任
  (8)解决争议的方法。
  在标题体系建立后,只要将每个标题所代表的功能模块上述合同法中所规定的基本条款进行对照,就能判断出合同的功能模块上是否完整。当然,合同法中所规定的仅仅是共性化的、概括性的基本条款,许多篇幅较长的合同或大型项目的合同,在每一个基本条款上都会有相当复杂的约定。以成套设备的质量控制为例,仅质量检验就需按阶段进行多次。
  对于简短的合同,往往可以直接发现条款是否完备而无需与合同法的规定进行对照,但内容复杂或结构复杂的合同不建立标题体系往往容易造成条款的遗漏,从而产生非常低级的错误在一个真实的案件中,甲企业从乙企业采购了数十万元的元器件用于向丙企业提供控制系统,由于合同过于复杂以及审查不力,在发现元器件出现质量问题并准备追究乙企业责任时才发现,由于条款之间相互引证造成了混乱,以至于合同中根本没有产品质量标准,给索赔带来了巨大的难度。如果设立了标题体系,在审查中其实非常容易发现这一问题。
  3.下层功能模块缺失
  合同与法规有非常相似之处,那就是全文充斥着假设以及对于假设的处置,假设得越充分则处置也会越周密,合同也会越完善。越是复杂的合同,往往越容易造成假设后缺少处置,或造成假设的不周密,具体表现就是有是否违约的判断但缺少对违约的制裁,甚至连是否违约的假设也并未穷尽所有可能。
  一份广告合作合同中规定了这样的违约条款:“未经乙方同意,甲方如檀自改动经乙方确认的内容,每发生一次向乙方支付当笔业务总金额的10%作为违约金,并赔偿由此引起的乙方的一切损失”单独看这个条款没有什么问题,但这个假设只是各种违约假设中的一种情况,可能发生的违约绝对不会仅限于这一种情况。例如,乙方虽未擅自改动内容但出现了漏登、错登等情况时,也可能使甲方达不到合同目的,但按合同约定却并不属于违约,显然是结构问题造成的约定不全面。
  4.标题体系所反映的功能模块缺陷
  在功能模块分层并用不同标题标出后,可以通过标题结构去审查标题所代表的功能模块是否齐全,以及同层标题之间的协调、标题与上层标题之间的协调等问题。以一份合同中的第二层标题为例,该合同的大标题下设了四个小标题:
  3.1开通准备;
  3.2投诉处理;
  3.3运营中具体约定;
  3.4乙方职责。
  这四个小标题之间显然存在规律上的混乱,尤其是3.4条款与其他条款放在一起更是不伦不类。互联互通是电信企业间相互配合才能完成的工作,既然有了“乙方职责”,那么“甲方职责”也应该加以约定,何况其他几个标题下的内容也包括了乙方的职责。另外,从条款顺序也应当按各条款规定情况可能发生的时间顺序排列因此,应将3.4条款拆散后分散到其他条款中,并将标题体系调整为:
  3.1开通前的准备;
  3.2与运营有关的具体约定;
  3.3投诉处理。
  这样调整后,第二层标题体现了发生的时间顺序,阅读思路更加流畅、合同的秩序感也得到加强。
  5.功能模块不完备的调整
  没有标题体系的合同对于阅读或审核者来说,类似于在一个门牌号码排列没有规律的地区找门牌地址,必须逐个门牌号码一一细查。这不仅导致效率的降低,也难以发现合同结构上的缺陷二在建立了如实反映功能模块情况的标题体系后,就能够发现功能模块上存在的问题并进一步地找出解决的方法。
  对于缺少某些应有模块的合同而言,处理起来比较简单,增加相应的条款即可。但有时要考虑“度”的问题,因为条款的增加并不困难,但是否值得将合同约定严密到影响正常阅读和使用的程度则是在实际工作中需要加以考虑的。[page]

 

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