无效合同案例的分析

现在我们要讨论这样一个题目，是不是违背了所有的强制性规范都要导致合同无效?从我们国家实际情况来看，政府治理很多经济事务，现在我们政府的行政权力非常强盛，治理的事务非常多，而且非常详细，所以有关经济治理方面的强制性规范非常多。但是，法院在审理有关合同纠

现在我们要讨论这样一个题目，是不是违背了所有的强制性规范都要导致合同无效?从我们国家实际情况来看，政府治理很多经济事务，现在我们政府的行政权力非常强盛，治理的事务非常多，而且非常详细，所以有关经济治理方面的强制性规范非常多。但是，法院在审理有关合同纠纷的时候，是不是说凡是只要是违背了这些规则都要导致合同无效?我们觉得这确实是个需要讨论的题目。假如把任何违背强制性规范的合同都当作无效合同处理，那么，无效合同的范围也仍旧长短常宽泛的。所以，我们建议这个题目要进一步探讨，对强制性规范也有必要作进一步的分类，可以考虑把这个强制性规范进一步的区分为两类：一类是一般的强制性规范;另一类就是禁止性的规范(我们称为效力性的规范)。对于一般的强制性规范来说，违背了这些规则，行政机关有权进行行政处罚。好比行政法规里面划定，在建筑工程承包里禁止承包人贷资建房、禁止营业执照的转借等等。但是违背这些强制性划定不一定都有必要宣告建筑工程合同无效。毫无疑问违背这些划定，政府有权处罚当事人，这是没有题目的。由于它已经违背了政府治理的规则，已经侵害了行政治理的秩序，所以政府当然有必要进行处罚，但是这并不一定要使得交易本身要被宣告无效。我们有必要考虑，强制性规范里面有大量的规则，但不一定都是和合同的效定联系在一起的。法律设立这些强制性规则的目的并不是主要为了维护公共利益，主要是为了维护当事人利益，在这种情况下，假如当事人双方都不愿意继承来使这个合同有效，并继承履行这个合同的话，也没有必要一定要宣告合同无效。好比说法律划定的售房必需要经由销售许可才能售房，这个规则主要是为了维护交易当事人的利益，防止欺诈，但是假如交易当事人事后愿意解除合同，而且也可以补办登记的话，那么也没有必要一定要宣告合同无效。所以我们对一般的强制性规范，是不是一定要宣告无效这个还要详细分析，枢纽要看这个规则设立的目的是不是在于维护社会公共利益，要考虑违背了这个规则是不是会损害社会公共利益。假如不一定宣告合同无效。但是另外一种就是我们说的效力性的规范，违背了效力性的规范，那么要直接导致合同无效。哪一些是效力性规范呢?效力性规范首先时强行性规范，其次，依据法律、法规的划定，这些规范和合同效力是联系在一起的，不符合这些规则的将导致合同不成立或无效的，那么这些规范就是我们所说的效力规范。同时还有一些规范尽管在法律法规里面没有明确划定说违背了它就导致合同无效或者不成立，但是这些规则设立的目的是为了维护社会公共利益的，那么我们也可以把它归入到效力性规范里面去。所以我们的看法就是说对于强制性规则也有必要对它进行进一步的分类，仅以效力规范作为判定无效的依据，目的主要是为了进一步缩小无效合同的范围，尽可能的鼓励交易。好比说贷资兴建，我们说贷资兴建，违背这个规则的话，当然可以对承包人进行行政处罚，这是没有任何题目的，但是不一定就是说这样就使建设工程合同就宣告无效。它是一个强制性规范，但不一定宣告无效。这个合同可以继承有效，贷资兴建可以转化为借贷或者借款关系。营业执照的转借也不一定就要宣告无效，转借营业执照以后可能转化为一个代办代理关系。所以我们一定要仔细、进一步的研究强制性规范的性质，来进一步的确定是不是有必要宣告合同无效。

其次，按照合同法52条的划定必需是违背了法律和行政法规的强制性划定。法律的划定，在民法上可以分为任意性和强制性的划定。所谓任意性的划定就是指法律的划定可以由当事人通过商定来加以改变。对于任意性性的划定来说，当事人不仅可以通过商定改变这些划定，而且当事人的商定还要优先于法律的划定来合用。在这种情况下当事人的商定即使改变法律的划定也是正当的，所以不能以为违背划定就导致合同无效。我们的合同法主要都是任意性的划定，例如合同法划定交付标的物是所有权移转的一个尺度，对于这个规则，当事人可以通过特别商定来改变。例如，不实际交付，标的物还仍旧放在出卖人那个地方，但是也可以发生所有权改变。假如当事人有这个特别商定，法律也尊重这个划定。对于任意性规范，法律完全答应当事人加以改变。那么法律划定方面还有另外一种类型，就是强制性规范。强制性规范这是当事人不能改变的，违背强制性规范就有可能导致合同无效。这些强制性规范大都主要是体现在有关的行政法规里面，特别是体现在有关的政府涉及到对各种经济流动的治理以及审批等要求方面，这些规则大量的都是些强制性的规范。违背这些划定都有可能导致合同无效。

判定合同无效的尺度首先必需是全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规。只有法律和行政法规才能用来判定合同无效。法官在宣告一个合同无效的时候，只能在判决书里援引法律和行政法规的划定，而不能直接援引规章包括地方性法规作为判定合同无效的依据。最高人民法院的司法解释说人民法院在宣告合同无效的时候，不得以地方性法规、行政规章为依据。最高人民法院这个解释写的非常明确，但也有良多学者提出不同意见，包括良多法官以为：是不是说在任何情况下，判决书里都不能够把地方性法规、行政规章作为判定合同无效的依据?甚至作为参考都不行呢?我们觉得，假如在判决里要援引地方性法规和规章作为判定合同无效的依据，那么应当泛起以下几种情况或者知足这么几个前提：第一，就是要考虑这些地方性法规和规章是不是有上位法的存在，也就是说假如这些地方性法规和规章是根据上位法所制定的，是对上位法的详细的增补，在此情况下，我们以为法官是可以援引来作为判定合同无效的依据的。好比说上位法对某个题目规制的非常原则抽象，而这些地方性法规和规章把它详细化，做了具体的增补，在这种情况下是可以援引地方性法规和规章的;第二，假如上位法授权地方或某一个部分对该法来作出解释，而地方性法规和规章完全是根据授权所作出的解释，我们以为泛起这种情况也可以援引地方性法规和规章来作为判定合同无效的依据。好比像票据法110条就划定了有关票据治理的一些划定由人民银行来制定详细的办法来进行解释。所以人民银行对有关票据治理方面的划定，它实际上是根据上位法的授权做出的划定，人民银行依据侵权对有关票据治理所作的解释，这是符合上位法划定的精神的，这个时候是可以援引规章来作为判定合同无效的依据的;第三种情况就是假如这些地方性法规、规章，它制定的目的是要维护国家和社会公共利益，特别是要维护社会公共利益，而法律、行政法规对某一个题目没有相反的划定或者没有作出划定，这个时候从维护公共利益这个角度考虑，结合地方性法规和规章的划定来判定合同无效，应当说仍是有一定的公道性的和依据的。[page]

第四个特点就是无效的状态是永久的。也就是说，无效不能由于时间的经由而使无效合同转为有效。无效合同有一个重要规则就是不得履行性。所谓无效合同的不得履行性就是说当事人在缔结无效合同之后，不能够根据合同来继承履行，也不得承担违背合同的责任。一个无效的合同不能由于当事人的实际履行而使它有效。我们过去曾经讨论有些银行使用不可撤销的担保，对不可撤销的含义怎么理解，有的银行提出来不可撤销的担保的含义就是说主合同被宣告无效以后，那么保证合同仍旧是有效的，这才是不可撤销的担保。我们以为这种理解可能是有题目的，它和无效合同的不得履行性规则是不符合的。由于假如我们说这个主合同在被宣告无效以后，保证合同继承有效，那么保证合同继承有效的含义就是说保证人仍旧有义务要代主债务人来履行债务，假如保证人仍旧有义务代主债务人来履行债务的话，就意味着要继承履行已经被宣告无效的主合同的债务，假如是这样的话，那主合同被宣告无效就没有什么意义了。同时它也违背了我们刚才讲到的无效合同不得继承履行的规则，那就意味着保证合同还要保证人还有义务继承履行一个违法的合同，这显然不符合刚刚我们讲的这个规则的。所以我们说不可撤销的担保不能理解成主合同宣告无效而保证合同还仍旧有效，只能理解为主合同宣告无效以后，保证人还要继承承担有关损害赔偿责任。

第三个特点就是无效合同的效力是确定的，也就是说无效的状态是显著的，假如对违法的事实没有争议，则这个无效的状态是明确的、肯定的。在这一点上它和未生效、效力待定、可撤销这些合同都不同。我们讲未生效主要是讲附前提的合同。附前提的合同在前提没有成就以前，这个合同的效力它是不确定的，没有实际的生效。但是无效合同，合同已经成立了，由于它内容违法，不能产生法律应该赋予的效力。所谓效力待定，好比说像无权代办代理、无权处分这些行为，在本人真正的权利人没有确认之前，它处于一个既可能是有效又可能是无效的状态，假如真正权利人拒绝追认的话，它就是无效的，假如真正的权利人承认了，那它就是有效的。所以效力待定的行为，它的效力是不确定的，它和无效合同确当然无效是不一样的。所谓可撤销的合同就是指欺诈、胁迫这样的合同，就是意思表示不真实的合同。这些合同在没有被撤销以前，法律上以为它的效力是有效的，当事人还要继承履行，这和无效的、当然无效的也是不一样的。

其次，无效合同是当然无效。所谓当然无效就是指在无效合同不经由诉讼程序来解决时，由于它已经显著违背法律法规的强制性划定，所以它也应当是无效的。进入诉讼程序(或者仲裁程序)之后，因为无效合同是当然无效的，即使当事人没有主张无效，那么法院和仲裁机关也可以代表国家或者依职权对无效合同进行干涉干与，而不受不告不理原则的影响。

首先，无效合同是自始无效。所谓自始无效就是无效合同从合同订立时候起就是无效的。一旦无效合同被宣告无效，它的效力就要溯及到合同成立之时，由于合同是自始无效的，所以无效合同不能通过当事人的实际的履行行为而使它有效。

合同无效就是指违背了法律法规的强制性划定和公序良俗的合同。对于无效合同我们可以用“自始、当然、确定、永久”这八个字来概括：

有这样一个案例:一已婚男甲与一未婚女乙订立一合同:只要乙愿意与甲婚外同居两年,即甲付给乙20万元人民币。乙与甲同居两年后，甲不付钱给乙，乙起诉甲违约，甲以该合同属于无效合同来抗辩。题目：甲的抗辩是恶意抗辩吗?甲的抗辩成立吗?该合同是无效合同吗?