【摘要】：在第七届中小企业融资论坛上，证监会提出要适时推出创业板，缓解中小企业融资难问题，笔者针对证监会推出的《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法(征求意见稿)》，通过对其上市条件进行分析，得出企业登陆创业板的核心条件是企业的“成长性”和“创新性”。
【关键词】：创业板;成长性;创新性
在第七届中小企业融资论坛上，证监会主席尚福林提出“适时推出创业板，扩大股份报价转让系统试点范围，探索建立覆盖全国统一监管的场外交易市场路径，支持中小企业创新融资方式，缓解中小企业融资难的问题”。在当前经济出现衰退，大企业普遍出现增长减速的大环境下，给更具活力，经营自主性和灵活性更强的中小企业建立一个新型的金融支持体系，促进中小企业的快速健康发展，也许是应对当前金融和经济危机的一个行之有效的措施，也是我国推退出创业板的一个有利时机。因此，如何在创业板推出之前，准确掌握创业板上市条件的核心要素，对于广大具有潜力，但又缺乏资金支持的中小企业来说，意义是非常重大的。
不仅如此，据统计，截止到今年3月份，基本满足创业板上市条件的国内企业有1200多家，已经改制和完成辅导期的企业达500多家，而第一批登陆创业板的企业估计只有100家左右。因此上市资源是非常稀缺的，对广大企业来说，同样需要透过一系列复杂的上市条件，找到最核心的要件，有的放矢地提出申请。
目前证监会针对创业板的上市规则只推出了《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法(征求意见稿)》(以下简称《征求意见稿》)，本文的写作思路是通过将《征求意见稿》与主板上市规则《首次公开发行股票并上市管理办法》中同类的条件进行比较，分析归纳创业板上市条件的核心要求，再将创业板上市条件新增的制度进行分析，最后归纳出创业板上市的核心条件。
一、创业板企业所需满足的内部条件分析
(一)创业板与主板内部条件比较分析
在内部条件方面，也就是从拟上市公司的角度出发，对于公司的主体资格，经营期限，股本要求，董事及管理层，实际控制人，同业竞争，关联交易，限制行为，违法行为这些方面创业板需要满足的条件与主板没有区别或者有细微的区别。
而对于企业的盈利要求，资产要求，主营业务要求，募集资金用途等内部条件，创业板与主板相比有较大的区别，下面将针对每个要件进行比较分析。
1.对于企业的盈利要求。《征求意见稿》第十二条规定了两个条件供企业选择：一是最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于人民币1,000万元，且持续增长，第二个标准是最近一年盈利，且净利润不少于人民币500万元，最近一年营业收入不少于人民币5,000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30%。通过与主板市场对企业盈利能力要求的比较，不难发现创业板对企业盈利能力在财务指标中结点的表现要求并不是非常高，但是两条标准都对企业的“增长”提出了要求，因此不难得出，创业板对于企业的盈利要求强调的是企业的成长潜力，要求企业具有较高的“成长性”。[page]
2.对于企业的资产要求。创业板要求企业发行前的净资产不少于人民币2,000万元，取消了主板中关于无形资产占净资产不高于20%的比例限制，因此对于无形资产在净资产中所占的比例只需要符合《公司法》第二十七条有关无形资产的比例即可。对于一些成长性强的公司，资金流动性很强，企业处于高速发展期，闲置资金很少。这一规定正是基于成长型企业发展初期的特点制定，降低对成长性企业的门槛，意在吸收成长性企业加入。
3.对企业主营业务和募集资金用途的要求。对于公司主营业务和募集资金使用情况，《征求意见稿》第十条规定“发行人应当主要经营一种业务”;第二十六条规定“发行人募集资金应当具有明确的用途，应当用于主营业务”。对于公司主营业务和募集资金流向的规定与主板市场这方面的要求相比，创业板比主板要严格的多。笔者认为，这样的规定是对创业板企业“成长性”要求的一种延续，是对企业在登陆创业板之后保持“成长性”的一种规制保障。法律只允许企业经营一种主营业务，不允许企业走大而全的多元化战略，很显然是基于企业该项业务的高速“成长性”。
在企业发展初期，需要资金支持，登陆创业板，获得企业发展所需资金，实现企业的成长和创新，等企业做大做强，登陆主板，再去实现企业多元化的战略，这是比较稳健的做法，也是监管者的初衷。其实关于这一条，笔者也曾经提出过疑问，那就是法律用条文的形式明确规定了企业的经营范围和募集资金的用途，这能否看做是监管机构对于企业经济活动的过分干欲，证监会充当规则的制定者、监督者、执行者的同时对于企业经营活动如此微观的规制，一旦出现问题，是否具有承担责任的能力。如果孤立的看待这个问题，难免会让人产生制度强势，权力失控的困惑与担忧，但是结合监管者的初衷，如果要保证企业的高速成长性，切实维护投资者的利益，这种做法其实是非常必要和审慎的。我国的证券市场与国外证券市场相比，在监管职能上，我国的监管机构与国外最大的区别在于它具有决定企业能否上市的核准权而不是仅仅登记备案，这无形当中使监管机构肩负了对于投资者和上市公司的双重责任，基于对这些因素的综合分析，我们的监管机构在我国的证券市场还很不成熟的时期，需要监管机构“作为”的事项相比国外市场会相对较多，鉴于创业板对于企业成长性提出的较高要求，市场的自发调整难以起到保护投资者利益的目的，需要监管机关强有力的监管。随着市场和制度的完善，投资者的理性恢复，这种监管的“作为”会慢慢被“不作为”所取代。[page]
(二)创业板新增内部条件分析
对于企业需要满足的内部条件，创业板上市条件也做了制度上的创新，主要集中在两个方面，一个是对企业成长性和创新性的条文规定，另一个是对企业税收优惠严重依赖的禁止。下面就对这两个问题进行分析。
1.对企业成长性和创新性的规定。在内部条件方面，《征求意见稿》对于企业“成长性”和“创新性”的关注，与主板的上市规则相比是新增加的，《征求意见稿》总则中第一条明文规定“为了规范首次公开发行股票并在创业板上市的行为，促进成长型创业企业特别是自主创新企业的发展，保护投资者的合法权益，维护社会公共利益，根据《证券法》、《公司法》，制定本办法”，这一条表明，证监会对创业板的公司除了与主板一样履行监管职能，保护投资者利益外，还有一项使命就是“促进成长型创业企业特别是自主创新企业的发展”。因此，“成长性”和“创新性”是企业登陆创业板的重要条件。
2.对企业税收优惠依赖程度的规定。《征求意见稿》第十四条规定“发行人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖”;增加本条的规定目的是保证企业的盈利主要是通过企业的主营义务获得，不能主要靠政策性极强的税收优惠，例如我国目前存在很多出口企业，它们的业绩和增长，主要是基于国家的出口退税，先征后返的一些区域优惠政策，缺乏成长性和创新性，这些企业生产的产品往往低附加值，缺乏竞争力和创新，按照创业板的上市条件，这样的企业是不能登陆创业板的。而企业如何在只经营一种主营业务的情况下还能保持持续盈利呢?还要靠主营业务的成长性和创新性来实现，因此，新增加的这一条仍旧是对企业“成长性”和“创新性”要求的补充和保障。
二、创业板企业所需满足的外部条件
除了上述企业需要满足的内部条件，对于外部条件，本次创业板的上市规则也做了区别与主板的规定，对保荐制度和发审委的组成都做了比较大的制度创新。
(一)对保荐人的新要求
《征求意见稿》第三十一条规定“保荐人保荐发行人发行股票并在创业板上市，应当对发行人的成长性进行尽职调查和审慎判断并出具专项意见。发行人为自主创新企业的，还应当说明发行人的自主创新能力”，监管机构对中介机构做出新的要求，意在通过中介机构的尽职调查，从实质上对企业的成长性和创新性做出判断，也突出了监管机构对企业“成长性”和 “创新性”的关注。[page]
(二)对发审委组成的新规定
证监会在关于《首次公开发行股票并在创业板上市管理办法(征求意见稿)》的起草说明第三项需要说明的问题中写道“成立单独的创业板发行审核委员会，发审委委员中增加行业专家委员的比例”，增加行业专家的目的是为了对企业的实质性条件进行更准确的判断，而所有的实质性条件中最需要专家判断也是最难判断的就是企业的“成长性”和“创新性”，因此本项新增的外部条件同样是对企业的“成长性”和“创新性”判断的制度保障。
综上所述，通过对创业板上市条件与主板进行比较，我们发现，在内部条件方面，部分内容规定是相同或者差别微小的，企业通过上市辅导可以很容易就满足，部分内部条件创业板与主板相比，差别是比较大的，但是这些差别规定通过分析，都是对企业“成长性”提出的要求或者做出的保障。在外部条件方面，创业板上市条件中对中介机构和发审委进行了两项制度创新，通过分析，这两项创新同样体现了监管机构对企业“成长性”和“创新性”的关注和保障。因此，笔者认为，面对稀有的上市资源，决定企业能否通过监管机构审批，最终登陆创业板的核心条件是企业的“成长性”和“创新性”。
【参考文献】
1. 刘俊海：《新公司法的制度创新》，法律出版社，2006年。
2. 国浩律师集团：《金融证券律师实务》，法律出版社，2005年。
3. 杨智华：《证券法律制度研究》，中国政法大学出版社，1995年。
(黄伟民：国浩律师集团事务所执行合伙人;曾彬：国浩律师集团事务所律师)□
