建筑工程转包合法吗?

更新时间:2018-06-25 15:55 找法网官方整理
导读:
众所周知,在目前的建筑市场,工程转包是很普遍的现象。通常有企业家得到了一个建筑项目,却没有实力建设好或没有足够的人手来施工完成。这时,将工程转包出去,可以赚取中间的差价。那么,建筑工程转包合法吗?找法网小编带大家来了解一下相关知识。

  那么这样的建筑工程转包是否合法呢?接下来由小编为你们具体解答下:

  一、建筑工程转包的定义

  转包是指承包人在承包工程后,又将其承包的工程建设任务转让给第三人,转让人退出承包关系,受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。由于转包容易使不具有相应资质的承包者进行工程建设,以致造成工程质量低下、建设市场混乱,所以我国法律、行政法规均作了禁止转包的规定。

  二、建筑工程转包相关的法律规定

  《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定:承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。

  《建筑法》第67条规定,承包单位将承包的工程转包的,或者违反本法规定进行分包的,责令改正,没收违法所得,并处罚款……从而将此两类行为定性为违反行政法禁止性规定的行为;

  而《合同法》也有同样规定禁止非法转包和违法分包。承包人由此所实际取得的收益,根据建筑立法和相关司法解释的规定,类同于出借建筑法定资质的建设施工企业因出借行为取得的利益,和无资质建筑企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益,均属于非法所得,应由法院在诉讼中予以收缴。

  三、建筑工程违法分包的范围

  对此,在实践中要严格把握承包人非法转包和违法分包行为的外延范围。结合国务院于2000年1月30日发布的《建设工程质量管理条例》第78条第2款规定,违法分包,是指:

  (一)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;

  (二)建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;

  (三)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;

  (四)分包单位将其承包的建设工程再分包的。转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,直接将其承包的全部建设工程转包给他人。

  人民法院在审理相关案件中,应限制在上述范围内认定承包人非法转包和违法分包的行为 。

  所以,工程的转包是很常见的现象,特别是对于大型的工程建设。根据相关法律的规定,承包人在承接建筑工程后,可以依法将部分建筑工程的转包出去的。如果出现上述第三大点的行为就是属于违法转包行为,需承担相应法律责任。另外,承包人不可以将全部建筑工程转包,否则,属违法行为。

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