《中华人民共和国刑法》第二百二十六条规定，强奸罪是指以暴力、胁迫或者以其他手段，违背妇女意志，强行与其发生性关系或者奸淫幼女的行为。哪丈夫对妻子能否成立强奸罪呢？我国立法及最高司法解释对此也未明确规定。
通说认为，丈夫对妻子不能成立强奸罪。理由之一，女人与男人结婚之后，理所当然就同意与丈夫发生性关系，不存在强奸一说；理由之二，根据刑法基本原则罪刑法定原则，由于我国法律未明确规定丈夫对妻子可以成立强奸罪，因此，在婚姻存续期间，丈夫对妻子不成立强奸罪。即使丈夫对妻子使用暴力手段强行性交的，也只能就其暴力行为追究其责任。在这个意义上讲，强奸罪的主体不包括被害人的丈夫。
笔者认为，通说太过于偏面，应当视其具体情形而定其性质为好。否则，是对婚内妻子性权利的剥夺无法全面保护妇女的合法权益。笔者认赞成，在一般情况，丈夫对妻子不成立强奸罪，但是如果在以下情形期间中，丈夫以暴力、胁迫或者以其他手段，违背妻子意志，强行与其发生性行为的，应当成立强奸罪。这也完全符合我国刑法立法精神。
一、夫妻感情彻底破裂，夫妻名存实亡，并正在分居期间；
二、夫妻离婚诉讼期间（包括一审、二审）；
三、离婚诉讼一审判决不准离婚且判决未生效期间；
综上所述，丈夫对妻子能否成立强奸罪？笔者建议最高人民法院应作出相应的司法解释，以便在审判实践中更好适用刑法，保护妇女的合法权益。
江西省吉水县人民法院·陈贵信 刘银苟
