所谓的"非法"主要是指未经居住者同意进入他人住宅或者居住者要求其退出而不退出的情形,同时还包括没有法律依据、不依法定程序进入他人住宅的情形。在法律有授权或规定的情况下,进入他人住宅,即使未征得居住者的同意,也不构成非法。如执法者依法为搜查、扣押等目的而进入他人住宅或者行为人因紧急避险等情况进入他人住宅的行为,即使没有得到居住者的同意,也不构成非法。
"非法"除了违法的含义以外,还包含有违反习惯上和道义上所许可,并且违背公序良俗的含义。因为住宅作为社会重要组成部分,它往往涉及到人民群众之间的关系,而处理人民群众之间的关系应该坚持有利生产、方便生活、团结互助、公平合理及遵守公序良俗的原则,而不宜使矛盾激化。受中国传统习俗的影响,走门串户在亲友邻居间习以为常,未经允许即推门进入的行为一般没有人会认为违法,更不会认为是犯罪,反而认为这是一种合理正常的行为,是联络感情的一种方式,在这种情况下便不能认为是非法。
一般情况下,得到居住者的承诺而进入住宅时,不构成非法侵入住宅罪。但是这种承诺必须是居住者真实的意思表示,居住者基于被威逼或者欺骗而做出的承诺,不阻却违法性。居住者的承诺可以是明示的,也可以是暗示的,通常情况下,行为人进入他人住宅,居住者明知这一情况,而不加以反对,则可以推定行为人获得了居住者准许进入的承诺。
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