非法经营罪辩护词

更新时间:2013-04-03 16:48
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br>非法经营罪辩护词尊敬的审判长、审判员:受武汉市法律援助中心和湖北诚智成律师事务所的指派,经被告人的同意,我依法为被告人谢永隆提供辩护,结合刚才的法庭调查,及公诉人提供的有关证据,现发表以下辩护意见:一、公诉人以下指控不准确(一)……林稼智(

  非法经营罪辩护词

  尊敬的审判长、审判员:

  受武汉市法律援助中心和湖北诚智成律师事务所的指派,经被告人的同意,我依法为被告人谢某提供辩护,结合刚才的法庭调查,及公诉人提供的有关证据,现发表以下辩护意见:

  一、公诉人以下指控不准确

  (一)……林某(另处)及被告人谢某在本市江汉区、江岸区等先后成立了……A公司、B公司及C公司……

  谢某在公司只不过是一个打工人员,绝不能与林某并列,三个公司都只有林某这么一个老板,公诉人的这种指控容易误导合议庭。

  (二)……被告人谢某又帮助林某筹建了C公司……

  根据相关证据显示,C公司主要是B公司原会计张俊及其配偶候武静帮助林某筹建而成立的,至于被告人谢某在其中所起的作用,请合议庭明查。另外,有一点需要特别说明的是:C公司非法经营一案中,作为公司的主要筹备者,而且也是C公司的会计,要谈非法经营的犯罪故意,除了林某,似乎只有连某可以与其相提并论,但公安机关、人民检察院却没有将此人引入司法程序,似乎有失公允,希望合议庭在合议时能够综合考虑该情节。

  二、被告人谢某没有非法经营的犯罪故意,其行为不构成非法经营罪

  (一)据被告人谢某介绍,在香港,类似C公司的行为只可能引起民事纠纷,而不会被追究刑事责任。

  (二)《中华人民共和国刑法修正案》是在1999年12月25日实施的,而C公司是在1999年11月22日成立的。“法无明文规定不为罪”是刑法的基本原则,在此,本辩护人希望合议庭准确分清其中的界限。

  (三)A公司、B公司都只受到了工商局、证券办的查处,没有受到公安机关的追究,被告人谢某只知道公司的行为违法,但不知道构成犯罪。

  (四)在C公司的部分工作人员被公安机关采取强制措施后,被告人谢某仍然以为只要把保证金退掉就行了,所以积极地联系了林某。在林某说退不了保证金,工作人员很长时间后仍然没有被放出来之时,被告人谢某才感觉C公司的行为可能构成了犯罪,才离开了大陆。试想:如果被告人谢某明知C公司的行为构成犯罪,他会在事发个把月之后才离开大陆吗?

  综合以上四个方面的理由,再结合之前贵院对何丹宁无非法经营的犯罪故意的推定,本案被告人谢某的主观态度也完全符合该逻辑,希望合议庭在对此作出认定时,按照“疑罪从无”的原则,保持判决的稳定性以维护司法的严肃性。

  退一步讲,如果合议庭仍然认为被告人谢某有非法经营的犯罪故意,那么本辩护人认为:以上事实至少也说明了被告人谢某过错不大,若真要谈过错,那可能就是没有及时学习、熟悉大陆的法律。

  三、如果以上行为构成犯罪,那也是单位犯罪,而不是共同犯罪,只有直接负责的主管人员和其他责任人才需要承担刑罚

  (一)被告人谢某等打工人员都是在林某的指挥下,以单位的名义开展工作。

  (二)通常情况下,共同犯罪的被告人都有获得非法利益的目的,而被告人谢某只有获取工资的目的。

  (三)任何经济犯罪,负责财务的人都是至关重要的。最典型的就是原东方之子、原云南红塔集团总裁褚时健贪污案,二号被告人即是时任总注册会计师的罗以刚。在C公司里,除了林某以外,连某是直接给林某汇钱、负责财务的人,应该属于公司的二号人物。当然还有一个司法疑问就是会计张俊?而被告人谢某虽有证人及同案的犯罪嫌疑人指控为总经理,但实际上业务主要是朱文灿负责,被告人谢某只管了一小部分,而管得更多的则是行政事务,因此本辩护人认为他充当的其实就相当于一个办公室主任的角色,所以如果有罪,其得到的刑罚也不应该超过连某。

  四、如果被告人谢某的行为构成犯罪,建议合议庭对其适用缓刑

  (一)被告人谢某在C公司任职,完全是出于生计,可以说主观上基本没有恶性。

  (二)被告人谢某对自己的行为供认不讳,对于“保证金没有退给客户”很不安,虽然本辩护人认为其有无罪的可能,但其本人认为“被林某利用了,感觉有罪”的态度充分说明了其悔罪心理。

  (三)被告人谢某非常愿意配合公安机关将林某抓获归案。

  (四)除此之外,被告人谢某从没有过其他犯罪活动,包括这几年回香港后一直遵纪守法,这也充分说明了其“不致再危害社会”的特点。

  (五)被告人谢某业已被关押近半年,惩罚的目的已经达到。

  以上辩护意见,提请合议庭在合议时予以考虑。

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