说他们有实用新型专利，还是去年才做，我这款机器在国内外很早就有生产销售，是否侵权？我可以维权吗？

更新时间：2018-08-27 12:15:49

问题描述：

律师你好，我想咨询一下，本人在淘宝卖胸章机，一个生产厂家说我侵权，说他们有实用新型专利，我看了他的专利得知，他的机器结构和我的不一样，并且做胸章的工艺是不一样的，专利还是去年才做，我这款机器在国内外很早就有生产销售，我是否侵权？我可以维权吗？

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由于专利有较高的实用价值，所以常常会被侵权。一般情况下，专利侵权通常有生产性侵权、经营性侵权和间接性侵权三种。
生产性侵权包括两个方面，一是生产、制造别人的专利产品；二是使用别人的专利技术直接或间接生产并营利的，都称为生产性侵权。
方法的使用，只要是为生产经营使用都构成侵权，自行设计制造一台他人专利产品然后为生产经营目的自用，这一制造行为及使用行为也构成生产性侵权。外观设计专利没有使用性侵权，而只有制造行为的生产性侵权。
经营性侵权实际是指销售侵权产品而构成的侵权行为。销售侵权应是明知是侵犯他人专利权而生产制造产品，并销售。
间接性侵权是以直接侵权的成立为前提条件的，如果直接侵权不成立，间接性侵权就不可能存在。
而间接性侵权的成立，往往有某种程度上的共同故意或明知，间接性侵权通常有以下三种表现形式。
一是明知自己所生产的某个主要零件是为某个侵犯专利权者而特别制造的，且不具备通用性，这就有可能构成间接性侵权。

2018-08-27 12:06:32

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侵权种类有很多，每种侵权构成要件都不同，以专利侵权为例：构成专利侵权行为的要件包括两个方面：形式条件和实质条件。其中，形式要件主要有：1）实施行为所涉及的是一项有效的中国专利；2）实施行为必须是未经专利权人许可或者授权的；3）实施行为必须是以生产经营为目的。
对于行为人是否具有主观故意并不是形式要件。但是，可以作为衡量其情节轻重的依据。构成专利侵权的实质要件，也就是技术条件，实质实施行为是否属于专利的保护范围。如果行为人所涉及的技术特征属于专利权的保护范围，那么该行为人就构成了专利侵权。
主要有以下几种表现形式：1）行为人所涉及的技术特征与专利的技术特征全部相同，则构成侵权；2）行为人所涉及的技术特征多于专利的技术特征，也构成侵权；3）行为人所涉及的技术特征与专利的技术特征有相同的，有相异的，但是，相异的技术特征与专利的技术特征是等效的，仍构成侵权；否则，不构成侵权。
这里技术特征等效，是指所属技术领域的普通技术人员你那能够推断出某两种技术特征彼此替换后，所产生的效果相同。

2018-08-27 12:13:15

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专利权人为维权，可能会向地方专利局申请处理或有管辖权的中级人民法院起诉，一般情况下，无论是专利局还是法院都要求专利权人提交国家知识产权局出具的检索报告或专利权评价报告。你按要求取得了检索报告，自然可以作为证据之一向专利局申请处理或向法院起诉，以维权。
实质审查不适用与实用新型，所以本身也就无法做，而就维权而言，也无需做。

2018-08-27 12:15:49

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