11月底朋友因为非法集资诈骗被抓,债务人已经因为诈骗被抓,我们的担保合同还有效吗?

更新时间:2018-12-26 08:27:27
问题描述:
你好,我想咨询:去年9月份我跟朋友担保120万,担保人是两个人,11月底朋友因为非法集资诈骗被抓,债权人打电话来要我们担保人承担全部责任,我想请问:债务人已经因为诈骗被抓,我们的担保合同还有效吗?
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    一般担保:在一般保证中,保证人享有先诉抗辩权。即借款人到期不还款时,债权人必须先通过诉讼或仲裁要求借款人还款。只有在借款人财产依法强制执行仍不能履行债务后,保证人才承担保证责任。
    《担保法》第十七条规定,当事人在保证法律合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承担保证责任。

    连带担保:当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主法律合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
    如果保证合同中没有写明是哪种担保模式,则默认为是连带担保。
    2018-12-26 08:17:28
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    这个要看债务人的行为是否被认定为诈骗。如果构成诈骗罪,则担保人不用承担责任,否则,担保人应当承担责任。其理由是根据最高院的两个复函:经研究认为,借款人携款外逃,未被认定为诈骗犯罪,人民法院不宜以借款人借款系欺诈行为为由认定借款合同无效,也不能据此认定作为以合同的保证合同无效。
    债权人可依法请求保证人履行合同。收取担保费用的保证人较无偿提供担保的保证人承担更多的义务。保证人提出自己也是诈骗犯罪的受害人的免责理由不能成立。你院提到的我院[1990]民他字第38号函效力问题,查该函是对新疆维吾尔自治区高级人民法院请示的一起。
    从以上两个复函可以看出,债务人是否构成诈骗罪,是判断担保人是否要承担责任的依据。 其法条依据在《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题》第八条 主合同无效而导致担保合同无效,担保人无过错的,担保人不承担民事责任;担保人有过错的,担保人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
    债务人构成诈骗,则主合同无效。在此情形下,担保人无过错的,则无须承担责任。 当然,如果你的保证合同中约定,主合同无效,担保合同仍有效,那么,你仍有可能需要承担责任。
    至于诈骗与否的问题,并不是按常人的理解,需要由法院作出认定。
    2018-12-26 08:20:31
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    担保合同范本

      ________集团_________电信公司(以下简称乙方)与担保人_________,就被担保人_________(以下简称甲方)使用乙方个人住宅电话(业务登记单受理编号:_________)提供担保签订如下合同

      
    一、担保人自愿为甲方使用乙方固定电话所承担交费义务提供担保,并承担连带保证责任。

      
    二、担保人应为乙方的固定电话机主,并无欠费记录的_________(地区)居民。

      
    三、担保人承担担保责任的范围为:

      
    (一)甲方使用固定电话所发生的一切费用及违约金

      
    (二)乙方与甲方因割接改号、换号、移机、增加服务功能,甲方自身更名对本合同予以变更等事由,担保人仍然依照本合同履行担保责任。

      
    四、担保人承担担保责任的期限自本合同生效之日起至甲方停止使用乙方服务并交纳全部费用后终止。

      
    五、若甲方使用乙方的固定电话发生欠费,乙方有权要求担保人支付,并将欠费计入担保人的固定电话费用中。若甲方和担保人均不履行交费义务的,乙方有权对担保人采取停机、撤机以及其他追缴措施。

      
    六、在担保期间担保人不得擅自单方撤销担保;担保人若撤销担保,须与甲方一同持本合同到乙方营业厅交清费用并办理撤机手续。

      
    七、若担保人的固定电话发生机主变更或撤机等业务变更时,甲方应重新提供担保人,不能提供担保人的,乙方将对甲方按撤机处理。

      
    八、若担保人在担保期间固定电话发生欠费,甲方应重新提供担保人,不能提供担保人的,乙方将对甲方按撤机处理。

      
    九、担保人承诺在本合同下面所填写个人资料真实无误。如资料有误,乙方有权对甲方的电话停机。

      
    十、本合同为前述编号的业务登记单及甲乙双方签订《固定电话后付费业务服务协议》的从属协议。

      
    十一、本合同自担保人、乙方签字或盖章之日起生效。一式三份,甲方、乙方、担保人各执一份,具有同等法律效力。

      以下由担保人填写:

      担保人资料

      姓名_________

      固定电话_________

      邮政编码_________

      家庭住址_________

      身份证号码_________

      发证机关_________

      发证日期_________

      证件有效期_________

      联系人_________

      联系电话_________

      被担保人资料

      姓名_________

      固定电话_________

      邮政编码_________

      家庭住址_________

      身份证号码_________

      发证机关_________

      发证日期_________

      证件有效期_________

      联系人_________

      联系电话_________

      乙方(盖章):_________

      担保人(盖章或签字):_________

      ______年____月____日
    2018-12-26 08:22:34
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    如果既没期限又没限额,那是不可能成立的.因为保证的标的完全不确定.
    最高限额保证合同,也是既要有限额,又要有期限.如果未约定期限,则以保证人通知债权人之日为决算日.
    期限是必须的,若无最高限额设定该保证是否成立,我国似无明确规定.在日本法中,只在抵押合同中的最高限额是成立的必要条件,而其它合同未设最高限额不影响成立.
    最好是根据往年业务量,就高设一个最高限额,然后一年为限,每年决算.限额在一年内即将用完时再补充.这样工作量也不大.
    2018-12-26 08:27:27
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