目前有一款产品对方以申请了外观在前也拿了外观证书和评估报告，是否应该下架，还是说我们的实用专利能反诉

更新时间：2019-07-02 17:18:42

问题描述：

你好，目前有一款产品对方以申请了外观在前也拿了外观证书和评估报告，我们的同款产品细节上与前者不同，也申请了外观专利和实用专利未下证，我们是否应该下架，谢谢，还是说我们的实用专利能反诉他们

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吴天春律师
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在后的专利不能对抗在先专利。在专利侵权诉讼中，人民法院应当依照中国专利局授予的有效专利权作为法律保护的客体，审查其是否受到侵害。至于原告的专利权或者原、被告双方各自拥有的专利权是否真正符合专利性条件，应当由诉讼当事人通过撤销程序或者无效程序解决；诉讼当事人不向专利复审委员会请示撤销或者宣告对方专利权无效的，人民法院应当认定诉讼当事人拥有的专利权有效。对于相同或者类似产品，不同的人都拥有专利权的有以下三种情形：一是不同的发明人对该产品所作出的发明创造的发明点不同，他们的技术方案之间有本质区别；二是在后的专利技术是对在先的专利技术的改进或者改良，它比在先的专利技术更先进，但实施该技术有赖于实施前一项专利技术，因而它属于从属专利；三是因实用新型专利未经实质审查，前后两项实用新型专利的技术方案相同或者等同，后一项实用新型专利属于重复授权。人民法院在审理专利侵权纠纷案件时，根据《中华人民共和国专利法》规定的先申请原则，只要原告先于被告提出专利申请，则应当依据原告的专利权保护范围，审查被告制造的产品主要技术特征是否完全覆盖原告的专利保护范围。在一般情况下，前述第一种情形由于被告发明的技术方案同原告发明的技术方案有本质的区别，故被告不构成侵权。后两种情形或者被告为了实施其从属专利而未经在先专利权人的许可，实施了在先的专利技术；或者由于前后两项实用新型专利的技术方案相同或者等同，被告对后一项重复授权专利技术的实施，均构成对原告专利权的侵犯。因此，人民法院不应当仅以被告拥有专利权为由，不进行是否构成专利侵权的分析判断即驳回原告的诉讼请示，而应当分析被告拥有专利权的具体情况以及与原告专利权的关系，从而判定是否构成侵权。

2019.06.29 14:41:34

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方东律师
服务地区：浙江-杭州

涉及淘宝知识产权投诉，有申诉期需要加快处理，具体申诉策略需要结合对方外观专利及我方链接商品进行评估应对申诉理由

2019.06.27 19:39:09

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易冬生律师
服务地区：广东-深圳

如果对方投诉你的话，你就要下架

2019.07.02 17:18:42

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