受理前及诉讼中的风险告知

更新时间:2012-12-26 13:44 找法网官方整理
导读:
医疗诉讼具有专业性强、周期长、结果不确定等特点,且患者作为受害者往往对诉讼结果抱有较大的期望和寄托,但医疗案件的复杂性使诉讼结果具有较大的不确定性,患者往往很难获得满意的诉讼效果,甚至出现难以接受的结果。在这种情况下,患者很可能对代理律师不满,甚至

  医疗诉讼具有专业性强、周期长、结果不确定等特点,且患者作为受害者往往对诉讼结果抱有较大的期望和寄托,但医疗案件的复杂性使诉讼结果具有较大的不确定性,患者往往很难获得满意的诉讼效果,甚至出现难以接受的结果。在这种情况下,患者很可能对代理律师不满,甚至出现状告律师的现象。因此,律师在接受患者委托时,有必要以书面或口头方式告知患者可能面临的法律风险,在没有十分把握的情况下,不应对诉讼结果作出承诺。因此,律师在受理案件时应当通过制作谈话笔录或与当事人在《聘请律师合同》中订立相应条款,履行风险告知义务。医疗纠纷案件的诉讼风险主要包括:

  1、原告或被告主体不适格。

  原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织。一般情况下,原告必须是发生争议的民事法律关系的主体,与案件有直接利害关系。如,患者尽管处于植入人状态,但仍具有民事权利能力,属于直接利害关系人,患者家属就不能以自己的名义对被告提起诉讼。如果患者家属仍坚持以自己的名义起诉,应告知其不会法院受理的风险。

  2、诉讼地域管辖

  医疗事故赔偿纠纷一般由被告所在地管辖,因为侵权行为地和结果发生地一般也在诊疗所在地,即医疗机构所在地。当然,也可能存在例外,如损害结果在诊疗结束后才发生,患者可在结果发生地起诉。对异地起诉应告知诉讼的成本、消极因素等。

  3、诉讼时效。

  以不同案由起诉时效不同,人身损害案件的诉讼时效为1年,而以医疗违约为由起诉时效为2年。因此,在案由选择方面应考虑诉讼时效,如果已过1年的诉讼时效,则应考虑以违约为由起诉。同时,在诉讼时效审查方面,应考虑有没有时效的中止和中断。前者是在诉讼时效期间的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,发生时效中止;后者是因法定事由的发生导致已开始的诉讼时效归于消灭而重新计算,包括提起诉讼、当事人一方提出请求、义务人同意履行义务等。具体到医疗纠纷,导致诉讼时效中断的常见因素有:起诉、向卫生部门和相关调解机构提起调解、向医方提出赔偿请求(但必须要有相关证据证明)、医方同意赔偿等。

  另外,也应审查诉讼时效的起算时间。《民法通则》第137条规定,诉讼时效从知道或应当知道权利被侵害时起计算。但具体到不同案件则起算点则千差万别,应具体分析。医疗侵权的时效是从受害人知道或者应当知道权利被侵害或损害发生时起算。因此,伤情明显的,从受伤害之日起计算;伤害当时未发现的,事后经检查确诊并证明是由该侵害引起的,应从确诊之日起算。如新生儿脑瘫,其确诊有一个过程,应在确诊之日开始计算诉讼时效。

  4、诉讼请求过高导致诉讼费用损失

  原告如提出明显过高的诉讼请求而未被法院支持,该部分诉讼费将由原告承担。对于,原告的诉讼请求应根据实际确定,同时也应根据案由和现行法律及司法惯例适当调整,如明显属于医疗事故的案件,法院一般适用〈条例〉,原告应根据〈条例〉的规定计算有关赔偿金额,而不能按照〈人身损害赔偿解释〉计算。

  5、逾期变更诉讼请求的风险。根据〈民事诉讼证据若干规定〉,当事人增加、变更诉讼请求应在举证期限届满前提出。不少案件在起诉前未经鉴定而无法确定伤残等级,因而无法提出具体的赔偿数额,如残疾赔偿金等,律师往往在起诉时只提出部分诉讼请求,等鉴定结论出来后再根据实际情况增加诉讼请求。一般法院对患者变更诉讼请求的要求并不严格,但也应该作为风险告知患者。

  6、诉讼结果风险

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