浅谈外资企业股权转让问题

更新时间:2019-01-12 21:49 找法网官方整理
导读:
改革开放三十年来,我国的外资企业规模及数量不断攀升。近年来随着在华外资企业的发展和出资方母国的需要,重组交易日益频繁。同时伴随中国加入WTO后市场准入领域的放宽和投资软硬环境的改善,股权转让已成为我国外资企业重组交易中最频繁的类型。外资企业

  改革开放三十年来,我国的外资企业规模及数量不断攀升。近年来随着在华外资企业的发展和出资方母国的需要,重组交易日益频繁。

  同时伴随中国加入WTO后市场准入领域的放宽和投资软硬环境的改善,股权转让已成为我国外资企业重组交易中最频繁的类型。

  外资企业股权转让涉及面广,投资方多在境外,法律关系较为复杂。长期以来,法律依据一直是《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外资企业法》及其实施条例和细则。虽然随着我国资本市场的开放,相继有诸如《利用外资改组国有企业暂行规定》等一系列法规出台,但实际经济活动中经常会遇到理论与实践不吻合,各方存在不同观点等现象。

  笔者就职于外资银行咨询部,亲历数起外资企业股权转让。本文将结合具体案例对股权转让的主要法律问题作进一步阐述。

  一、概述

  股权是指股东因出资行为而对公司享有的权利。外资企业的股权转让指依照中国法律在中国境内设立的外资企业的出资人将其股权,即出资份额转让给他人。

  二、 主要形式

  (一)合营各方之间转让

  作为国际通行的转让方式,我国《中外合资经营企业法实施条例》(以下简称《条例》)规定,“合营一方转让其全部或部分股权时,须经合营他方同意;合营他方有优先购买权。”

  (二)合营一方或几方或独资方转让给第三人

  与上述方式对应的是向第三方转让其股权。这种形式下《条例》规定“不得比向合营他方转让的条件优惠。”

  近年来,独资企业的出资方对境外第三人转让国内企业股权现象日渐增多。由于交易全部在境外进行,其涉及的法律,税务等监管问题都有待进一步研究。

  三、外资企业股权转让的法律问题

  (一)适用的法律法规

  首先外资企业作为注册在中国的法人同样适用《公司法》。新《公司法》第218条规定,“外资的有限公司和股份有限公司适用本法,法律另有规定的适用其规定。”因此,外资企业的股权转让除遵循《公司法》外还要遵守各外资企业法律和条例规定。

  法规方面,主要是商务部(原对外贸易经济合作部)与国家工商总局1997年联合发布的《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》。

  (二)实践中的争议和思考

  1. 股权转让合同的签订和审批及合同生效的判断

  A. 实践中,股权转让一般都是合同签订在先,审批登记在后。那么股权转让合同究竟在何时生效也是争议的主要焦点。从法律角度看,出让方和受让方签订的股权转让合同是双方对转让行为的合意,应自成立之时发生效力。但由于外资企业的特殊性,这种法律效力必须经过审批机构的确认。[page]

  B. 最高人民法院《关于适用合同法若干问题的解释》也再次印证这一判断。“依照《合同法》第44条规定,法律、行政法规规定应当办理批准或者办理批准,登记等手续才生效的,在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准或者仍未办理批准,登记手续的,人民法院应当认定该合同未生效。”也就是说审批机关的批准是外资企业股权转让合同生效的前置条件。因此,笔者认为股权转让合同的签订是对签约双方具有约束力的法律行为,而这项行为的生效应当自审批机关批准之日起算,而登记机关的变更登记仅在于确认股权变动事实。

  C. 实务中有些股权转让合同规定审批生效,有些则为登记变更生效,甚至约定不明的情况也屡见不鲜。加上股权转让一般时间跨度长,涉及国有股权还须通过产权交易中心,这些都容易造成日后纠纷。因此,笔者认为合同中应明确审批生效,而在签约日到生效日之间的权利义务应由双方通过谈判的合意保证。特别是价款支付和股权交割要不失公平,可以运用如保函,第三方监管等手段给予转让方一定的保证。

  2. 案例分析

  A. 笔者曾参与历时一年半的某中日合资写字楼的股权转让谈判。该合资企业成立于1985年,合营期限25年,经营情况良好。谈判初始中日双方都有延长经营期限的愿望。因为对于外方而言,根据现有法规和当时章程规定,期满土地及地面建筑物全部归中方,剩余可分配的资产将所剩无几;而对中方而言,同样不愿意看到清算带来的经营终止等诸多不利影响。但是经过多轮谈判和各方确认,在现行土地和外资企业法律制度下延长经营期意味着首先要缴纳高额的土地出让金。因为二十多年前划拨取得的土地已经不符合目前写字楼经营必须通过支付出让金取得土地产权的要求。在外方受金融危机影响,没有能力接受高昂土地价格的情况下,双方最后决定在合营期满前以中方受让外方全部股权的形式解决分歧。

  B. 从上例可以看到,对于合营期限临近的早期合资企业如何尽早解决土地问题是一个关键。另一方面,根据合营双方各自的发展状况,确定合适的股权转让方式是非常必要的。

  3. 其他应注意的问题

  A. 外资企业股权变更必须符合中国法律法规对投资者资格的规定和产业政策要求。

  依据《外资产业指导目录》,不允许外商独资经营的产业,股权变更不得导致外国投资者持有全部股权。

  B. 外方股东在境外进行的转让境内企业股权也要遵守中国法律法规,尤其要注意其涉及的税务问题。

  结论

[page]

  笔者在工作实践中走访了较多的外资企业。通过对这些企业的调研,笔者认为新一轮的经济全球化促使我国外资企业的股权转让日益普遍。其中合营届满的合资企业以及发生在境外的转让国内企业股权这两类交易尤其值得监管和立法机构重视。

  另一方面,企业在进行股权转让时要充分考虑合同效力,关联的土地问题等法律依据,同时应充分重视行政审批的重要性。

声明:该作品系作者结合法律法规、政府官网及互联网相关知识整合,如若内容错误请通过【投诉】功能联系删除。
点赞
收藏
还有疑问?立即咨询律师!
33344 位律师在线
1 分钟提问
5 分钟内解答
立即咨询
26秒前 用户188****9876 提交了咨询
相关知识推荐
外资企业股权转让的程序
股权转让的实施方式:转让人与受让人先行签订股权转让协议,而后由转让人在公司中履行程序及实体条件。
外资企业是什么意思
外资企业是什么意思
企业法律顾问
外资企业股权转让税费优惠
外商投资企业外资股权转让的限制如下: 1、中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意; 2、外资股权的转让必须得到企业原审批机关的核准,并办理工
找法网咨询助手
官方
当前在线
立即咨询
找法网咨询助手提醒您:
法律所涉问题复杂,每个细节都有可能决定案件走向,若问题紧急,建议 立即咨询 律师,并详细描述自身问题,以获得 针对性解答。24小时在线,平均5分钟回复。
外资企业股权转让 付款规定
外商投资企业外资股权转让的限制如下: 1、中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意; 2、外资股权的转让必须得到企业原审批机关的核准,并办理工
外资企业股权转让如何交税
您好,具体看股权是如何转让的,需要签订转让的协议,办理相关的登记变更。
外资企业股权转让费用
公司内转让:有限责任公司股东之间转让公司股权可以自由转让,没有过多限制; 公司外转让:有限责任公司股东向公司现股权以外的第三方转让公司股权时,存在如下限制性规
外资企业股权变更程序
外资企业股权变更程序
外资企业股权转让
问单位借款怎么写借条
向单位借钱写借条主要包括的内容有:借款人和贷款人的法定全名;借款金额,包括大写和小写的金额;借款时间期限,包括借款的起止年月日和明确的借款期限;借款的利息,应有
外资企业股东变更涉税
外资企业股东变更涉税
外资企业股权转让
金融不良债权转让纠纷找律师收费多少
债务纠纷请律师打官司一般是按照借款金额的比例来收取,另外案件难易程度也是要考虑的因素。一般律师费按照百分之二到三收取,还有就是风险代理的时候律师费要多点,差不多
二手房房屋纠纷处理律师收费标准是多少
法律分析:不同地区、不同案情、不同标的、不同律师的价格都不同的。房产纠纷律师收费标准如下: 1.不涉及财产关系或争议标的在10万元(含10万元)以下的,每件收取
外资企业转让股权审批机关
外资企业转让股权审批机关
外资企业股权转让
生意合作伙伴亏本后债务如何平坦
法律分析:债务清偿的原则是:(1)实际履行原则,也称实物履行原则,是指债权人、债务人必须严格依约规定的标的完成各自应履行的义务。(2)全面履行原则,也称适当履行
外资企业变更股东提交材料
外资企业变更股东提交材料
外资企业股权转让
家父在泉州某企业从事普工工作约10年,近期企业以年纪(63周岁)偏大想单方辞掉请问该种情况是否可以主
法律分析:单位没有正当合法理由(违法)单方辞退,需要按以下标准支付双倍的赔偿金:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六
南充寻衅滋事请一个律师如何收费
寻衅滋事请律师的费用在8000元到30000元之间,律师事务所依法为刑事案件犯罪嫌疑人提供案件咨询、代理申诉和控告、申请取保候审,担任被告人的辩护人或自诉人、被
雅安职务侵占找律师如何收费
打官司时律师的收费按照财产诉讼案件在1万以内的收取50。案件金额数目越大的,缴纳的律师费用越多。律师在计算律师费用应与委托的当事人协商办理,确定最终的律师费用后