对赌协议

A

解读对赌协议

  • 对赌协议的定义

    找法网网友提问:什么叫“对赌协议”,对赌协议怎么进行的?

    找法网律师回答:对赌协议是投资方与融资方在达成协议时,双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现,投资方可以行使一种权利;如果约定的条件不出现,融资方则行使一种权利。所以,对赌协议实际上就是期权的一种形式。通过条款的设计,对赌协议可以有效保护投资人利益…更多>>

    对赌协议定义
  • 对赌协议的内容

    对赌协议中所对赌内容多种多样,在诉讼或仲裁中现最为常见的内容包括:业绩承诺对赌和上市对赌!

    业绩承诺对赌是指采用一定的财务指标(通常为净资产回报率或净利润数额)为衡量指标,约定融资方在约定年限内达到约定的财务指标,投资方给予相应的货币或股权奖励。反之,融资方应当按照约定的计算方法向投资方支付…更多>>

    对赌协议内容
  • 对赌协议的效力

    之所以最高院的“对赌第一案”引发投资界和法律界轩然大波,最根本的原因系现行法律中对于对赌协议的规定系盲区,作为海外投资机构带来的舶来品,对赌内容与我国公司法中对于股权回购内容的预设规定、证券法中对于上市公司股权转让的限制规定均有所冲突,而从该案的判决本身亦可以看出法院对对赌协议的认定也是一波三折,经历了从无效到有效的认定过程。那么,根据现行…更多>>

    对赌协议的效力
B

如何规避对赌协议中存在的风险

  • 四重风险
  • 规避风险
  • 合理建议
  • 对赌协议中存在哪些风险?

      对赌协议存在四重风险:

      第一重风险:不切实际的业绩目标

      企业家和投资者切勿混淆了“战略层面”和“执行层面”的问题。“对赌机制”中如果隐含了“不切实的业绩目标”,这种强势意志的投资者资本注入后,将会放大企业本身“不成熟的商业模式”和“错误的发展战略”,从而把企业推向困境。

      第二重风险:急于获得高估值融资

      企业家急于获得高估值融资,又对自己的企业发展充满信心,而忽略了详细衡量和投资...更多>>

  • 如何规避对赌协议中存在的风险?

      对于已经签订对赌协议或者急于融资不得不签类似协议的企业,应该有效控制这类协议的“魔性”。

      首先要注意推敲对方的风险规避条款。“当事人在引入对赌协议时,需要有效估计企业真实的增长潜力,并充分了解博弈对手的经营管理能力。”李磊提醒,在签订对赌协议时,要注意设定合理的业绩增长幅度;最好将对赌协议设为重复博弈结构,降低当事人在博弈中的不确定性。一些合同细节也要特别注意,比如设立“保底条款”。通常情况下,对赌协议会有类似“每相差100万元利润,PE(这里指市盈率,即股权价格)下降一倍”的条款,如果没有保底条款,即使企业经营不错,PE值(市盈率)也可能...更多>>

  • 对赌协议条款创设的建议

      针对股权/股份回购的对赌条款,首先,对于回购内容的安排,在对赌协议签订后,可单独就股权回购内容,由双方签订股权/股份转让协议,可将协议设定为附条件生效,或在双方就回购事项产生初步争议时,争取与对方就此单独签订转让协议,届时可绕开对赌协议的内容,直接按股权/股份转让协议项下的法律关系向法院提出主张。其次,在对赌协议的其他条款设定中,如将目标公司上市作为对赌内容,则建议添加针对上市安排的条款,一般操作为上市文件递交前回购条款终止、上市未批准回购条款恢复效力,确保回购条款不会成为目标公司无法上市的原因,从而确保投资方能依据回购条件而行使...更多>>

C

私募股权对赌条款法院裁判规则

  •   “对赌条款”不同于“名为投资实为借贷”:

      依据最高人民法院(2012)民提字第11号民事判决:“但二审法院(甘肃高院)认定海富公司18852883元的投资名为联营实为借贷,并判决世恒公司与迪亚公司向海富公司返还该笔投资款,没有法律依据,本院予以…

  •   PE投资者与目标公司的对赌协议无效:

      关于海富公司有权从世恒公司处获得补偿的约定的效力,即股东与公司之间对赌条款的效力,最高法院认为:海富公司作为企业法人,向世恒公司投资后与迪亚公司合资经营,故世恒公司为合资企业。世恒公司…

  •   PE投资者与目标公司股东之间以现金补偿形式的对赌协议约定合法:

      关于迪亚公司对海富公司补偿约定,即股东与股东之间对赌条款的效力,最高法院认为:在《增资协议书》中,迪亚公司对于海富公司的补偿承诺并不损害公司及公司债权人的利益,不违反法律法规的禁止性…

  •   PE投资者投入目标企业的资本公积金属于目标企业财产:

      由于一般融资公司的初始注册资本较小,股权投资时往往会作较高估值,而估值并非真实业绩,若投资者投资金额全部计入增加的注册资本,则与估值调整协定中约定的投资者持股比例难以相符,故投资者投入…

  •   PE投资者与目标公司股东之间以该股东回购股权的对赌协议有效:

      上海市一中院关于上海瑞?股权投资合伙企业(有限合伙)与江苏乐园新材料集团有限公司约定约定股东回购股权的对赌协议一案,审理法院遵循最高法院思路,认定PE机构与目标企业股东之间的对赌即股权回购…

  •   以目标公司能否上市作为触发回购的条件,未违反法律法规的禁止性规定:

      上海市第一中级人民法院二审裁判文书案号:(2014)沪一中民四(商)终字第730号显示,关于本案当事人约定了以公司成功上市为条件的对赌是否会影响到对赌条款的效力问题…

D

案例分析:新三板中对赌条款研究

  • 案例一:赌挂牌

    根据欧迅体育(430617)2014年1月22日披露的《股份公开转让说明书》内容显示:2013 年 5 月 23 日,公司召开股东会并作出决议,同意增加新股东上海屹和投资管理合伙企业(有限合伙)、上海鼎宣投资管理合伙企业(有限合伙)、上海棕泉亿投资合伙企业(有限合伙);同意公司...

  • 案例二:赌考核

    分豆教育成立于2011年,旗下产品包括慧学云教育平台的开发与运营。2015年1月中旬,分豆教育挂牌新三板(831850)。根据公司2014年度报告,该年度分豆教育营业收入为2898万元,毛利率为87.85%,归属于分豆教育的净利润为735万元。2015年4月27日,分豆教育(831850)...

  • 案例三:赌申报、赌在职

    云宏信息(832135)是一家从事云计算软件产品的开发与销售、云计算系统集成实施和运维、运营及增值服务、云计算咨询规划的公司,于今年3月份挂牌新三板。根据云宏信息2015年2月26日的《公开转让说明书》显示:2012 年 5 月 10 日,云宏有限股东会决议通过增加注册...

  • 案例四:赌增长

    2013年12月27日,皇冠幕墙(430336)发布发行了《2013年定向发行方案》公司定向发行200万股,融资1000万,并新增一名机构投资者——天津市武清区国有资产经营投资公司(以下简称武清国投),以现金方式全额认购本次定向发行的股份。根据公司 公开的《中信证券股份...

  • 案例五:新赌换旧赌

    2014年1月22日,易世达(430628)披露了《公开转让说明书》,根据该说明书显示:2012 年 2 月 23 日,经易事达有限股东会决议,同意将注册资本增加至1,561.04 万元,新增注册资本 231.04 万元由新股东钟山九鼎及湛卢九鼎缴纳。钟山九鼎以货币投入 1,648.75 万...

  • 案例六:对赌条款中的涉税问题

    案情概况:A公司是一家投资公司,2011年5月公司与B公司就收购B公司所持C公司20%股权达成协议,签订了《股权转让协议》收购金额2000万元。 2012年1月B公司又与A公司签订《股东协议之补充协议》。协议明确说明,由于C公司2011年审计后净利润低于目标金额的90%。B公司...

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