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共同侵权行为,是指二人以上共同故意、过失实施侵害行为,或虽无共同故意、过失,但其行为相互结合发生同一损害后果的情形 。共同侵权行为有三种形态:一、共同加害行为。二、共同危险行为。三、教唆及帮助行为。笔者通过对近百件民事侵权案件调查发现,在司

  共同侵权行为,是指二人以上共同故意、过失实施侵害行为,或虽无共同故意、过失,但其行为相互结合发生同一损害后果的情形 。共同侵权行为有三种形态:一、共同加害行为。二、共同危险行为。三、教唆及帮助行为。笔者通过对近百件民事侵权案件调查发现,在司法实践中,处理共同侵权案件,往往忽视教唆及帮助行为,很少把教唆及帮助行为作为共同侵权行为处理。对共同危险行为,有的以原告诉讼没有明确的被告而不予受案,或受案后动员原告撤诉,或裁定驳回起诉,或判决驳回原告诉讼请求。对共同加害行为的认定和处理,也存在一些问题。如把是否有意思联络,作为是否共同侵权的构成要件,把共同过失排除在共同侵权之外;等等。因此,有必要对三种共同侵权行为的认定和处理,进行讨论。

  一、共同加害行为

  共同加害行为,是指数人对同一损害共同不法侵害之行为。《民法通则》第一百三十条规定:“二人以上共同侵权造成他人损害的,应承担连带责任。” 这是关于共同加害行为的规定。共同加害行为,又称狭义的共同侵权行为或真实的共同侵权行为,是最典型的共同侵权行为。它要求数人必须都参与侵权的实行行为,且都具备侵权行为要件。如果仅参与而不具备侵权行为要件 ,不能认为是共同加害行为。共同加害行为,除应具有一般单个人侵权行为所应具备的要件外,还应具备下列条件:

  1.必须是数人,即二人以上。

  2.数人在主观上均有过错。

  3.数人在客观上均有加害行为,即数人均亲自实施侵权行为。

  4.数人的行为都属于不法。

  5.数人的行为与损害结果的发生都存在因果关系。

  6.数人造成同一损害结果。

  关于共同侵权的主观要件,目前在理论上尚有不同的认识。有的认为,构成共同侵权数个行为人在主观上须有共同的意思联络,即“意思联络说”[1]“意思联络说”在司法实践中具有一定的影响,不少人把“意思联络”作为共同侵权的主观条件,对没有意思联络的共同过失损害,不作共同侵权处理。我认为,共同侵权在主观上不能以“意思联络”为构成要件。民法上的共同侵权不同于刑法上的共同犯罪。民事侵权赔偿制度在于补偿受害人的损失,是以侵权人实际造成的损害为赔偿内容的。共同侵权赔偿,就是以共同侵权行为所造成的损害为赔偿内容。只要侵权人不法共同致人损害,不论主观上是故意或过失,有无意思联络,都应当共同承担赔偿。因而,笔者认为,共同侵权,在主观上应以共同过错为其构成要件,具体包括四方面内容:1、有意思联络的共同故意,即“相互通牒”或“相互明知”的共同故意。2、无意思联络的同时故意,相当于刑法中的“同时犯”。即数人对某一客体同时故意实施侵权行为,但彼此在主观上没有相互联系。3、有为故意,有为过失。即数人对某一客体共同侵害时,有的行为人主观上是故意,有的行为人主观上是过失。4、共同过失,即数人对某一客体的侵害,主观上都属于过失,没有意思联络。按照“意思联络说”,不仅共同过失不能构成共同侵权。而且对无意思联络的“同时故意”侵权行为,也不能作共同侵权处理。这不仅不符合民事赔偿制度的特点,而且在实践中也行不通。

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