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看清公司股权转让的AB面
作者:高永峰来源:找法网日期:2012年05月21日

前言:公司股权转让是当前及今后一段时间,既是公司老总实现做大做强战略构想,笑傲江湖的主战场,也是商事律师业务的一片红海,不可不察,不可不全力以赴。凡是都有两面性,股权转让也是如此,站在出让方角度看到的风景跟站在受让方角度看到的风景,迥然不同,景致不同,法律风险也不同,因此,有必要看清楚公司股权转让的A面和B面,才能做到知己知彼,从容不迫,始终处在当事人利益最大化的有利态势下。

A面:公司股权转让合同中应重点注意的问题

一、法律依据
我国《公司法》第三十五条对股东出资的转让作了规定:“股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资,视为同意转让。经股东同意转让的出资,在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权。”

二、法律限制
上述《公司法》第三十五条第二款的规定对股东向股东以外的人(以下称非股东)作出了限制。即股东向非股东转让出资时,必须经全体股东过半数同意。它有两层含义:一是须经全体股东过半数同意,而非半数以上有表决权股东的同意。二是股东向非股东转让出资,无论是全部转让还是部分转让,都须经合同股东过半数同意。由此可见,非经全体股东过半数同意,股东不得向非股东转让出资。
另外,关于股东转让出资,我国其他法律法规也有限制的规定。如《中外合资经营企业法实施细则》第23条规定:“合营一方如向第三者转让其全部或部分出资额,须经合营他方同意,并经审批机构批准。”

三、明晰股权结构
在充分注意到前述法律问题后,应就被收购公司的股权结构作详尽了解。如审阅被收购公司的营业执照、税务登记证、合同、章程,董事会、股东会决议等等必要的文件。审慎调查,明晰股权结构是为了在签订股权转让合同时,合同各方均符合主体资格。避免当合同签订后却发现签约的对象其实不拥有股权的现象发生。

四、资产评估
明晰股权结构,确认转让的份额后,应请国家认可的资产评估所对被收购公司的资产及权益进行评估,出具评估报告,并将评估结果报国家有关资产评审机构批准确认。

五、确定股权转让总价款
股权转让合同各方共同约定股权转让总价款。

六、相互保证和承诺
股权转让合同的出让方应向受让方保证:1、其主体资格合法;有出让股权的权利能力与行为能力;2、保证所与本次转让股权有关的活动中所提及的文件均合法有效;3、保证其转让的股权完整,未设定任何担保、抵押及其他第三方权益;4、如股权转让合同中涉及土地使用权问题,出让方应当保证所拥有的土地使用权及房屋所有权均系经合法方式取得,并合法拥有,可以被依法自由转让;5、出让方应向受让方保证除已列举的债务外,无任何其他负债;6、保证因涉及股权交割日前的事实而产生的诉讼或仲裁由出让方承担。
同样,股权转让合同受让方也应向出让方保证:1、其主体资格合法,能独立承担受让股权所产生的合同义务或法律责任;2、保证支付股权转让的资金来源合法,有充分的履约资金及资产承担转让价款。

七、确定转让条件
股权转让合同各方协商一致,确定转让的条件。转让的条件中可包含:出让方同意转让股权的同意函;被收购公司的股东会一致同意转让股权的决议;受让方同意受让股权的同意函;评估结果已获资产评审中心批准确认;出让方向受让方提供关于股权转让的全部文件资料、法律文件、帐目及其他必要文件材料;有关合同报相关的审批机构批准。
八、确定股权转让的数量(股比)及交割日
九、确定股权转让的价值
十、设定付款方式与时间
十一、确定因涉及股权转让过程中产生的税费及其他费用的承担。
十二、确定违约责任
十三、设定不可抗力条款
十四、设定有关合同终止、保密、法律适用、争议解决等等其他条款。

B面:购买公司股权需要注意的问题

购买公司实质上是从这家公司的股东手里购买下该公司的股权。需要注意的第一个问题是股东的优先购买权。在有多个股东的情况下,公司的其他股东具有优先购买待售股权的权利,只有在召开股东会议后,其他股东明确表示不行使优先购买权,才可以由非股东来购买出售的股权。

公司股权的价值在于公司拥有的资产,包括有形的资产和无形的资产。有形资产比较容易理解,一般都不会忽视,包括房产、设备、银行存款等。无形资产就比较复杂了,包括公司的现有商誉、公司拥有的商标权、专利权、以及特殊雇员的服务合同等。对未来公司经营至关重要的无形资产要特别注意,是否专属于公司的,还是归退出的原股东所有。

在拟定股权买卖的合同时,还需要特别注意债务和税务问题。公司是否存在资产负债表外的债务,也就是隐藏的债务,如果在今后发现此类债务,则可以要求原股东承担某种义务。此外,公司的税务问题也是需要特别注意的,是否有欠税、偷逃税的问题。

目前的人力成本已经占公司经营成本的很大比重了,一定要事先评估一下今后公司管理层重组带来的劳动合同提前解除的违约金,以及原先公司可能承诺的高额奖金等报酬支付问题。 这里只是极为简单地谈一下,实际上每个购买股权的案例的实际情况都是非常复杂的,都需要做大量的调查研究工作,才能最终签订协议,由律师来处理此类事务才是投资人明智的做法。

以上内容由高永峰律师提供,若您案情紧急,找法网建议您致电高永峰律师咨询。

高永峰律师
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