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《经济补偿金问题汇总》

作者:黄长勇  发布时间:2020.03.19 18:05  

               《经济补偿金问题汇总》   

                                                                       -------元都律所黄长勇律师

经济补偿金是每位劳动者都有可能会面对的问题,重点在与两个方面,一是支持经济补偿金的情况有哪些?二是怎么计算经济补偿金?现笔者以北京市为例,详细汇总所有支持经济补偿金的情形,以及如何计算的问题,其他省市《劳动法》和《劳动合同法》大原则不变,但具体细则,以当地的特殊规定为准。

我国的经济补偿金的计算,以《劳动合同法》的实施时间即2008年1月1日为界点,依据《劳动合同法》第九十七条之规定,劳动合法实施后解除或终止劳动合同应支付经济补偿金的,应分段计算:


2008年1月1日之前的经济补偿年限:自入职之日 —— 2017年12月31日,适用《劳动合同法》施行之前的规则(以下均称作旧规则);

2008年1月1日之后的经济补偿年限:自2008年1月1日 —— 实际解除之日,适用《劳动合同法》(以下均称作新规则)。


按照旧规则,应支付经济补偿金的情形有:

《劳动法》1995年颁布的版本,第二十八条之规定;

《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》 第五条、第六条、第七条、第八条、第九条之规定;

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释一》 第十五条之规定。

具体法规内容,详见文章底部法条链接

按照新规则,应支付经济补偿金的情形有:

《劳动合同法》第四十六条之规定

具体法规内容,详见文章底部法条链接。


一、经济补偿金的计算基数

经济补偿金的计算基数为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资,不再分段计算,最高不超过当地社会平均工资的三倍。具体计算方式如下:

工作12个月以上的,从离职时起往前推算十二个月,期间所有的应得工资为计算基数来计算月平均工资;

工作不满12个月的,按照实际工作的月数计算月平均工资。

上述月平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算,高于当地社会平均工资三倍的,按社会平均工资三倍计算,并且经济补偿金最多不超过12月。

那么上述应得工资包含哪些呢?

1、计时工资或者计件工资;

2、提成、奖金、津贴和补贴;

3、加班加点工资;

4、其他货币性收入。

补充说明:

1、计算月工资标准明确规定是“应得工资”,而非“实得工资”,故不应当扣减个人应缴的社会保险、公积金与个人所得税。

2、部分地区规定,年终奖、季度奖应当分摊计算至相应月份,如果分摊后有关月份不在解除或终止的劳动合同前十二个月内的,则该部分不计入计算基数中;

3、每月工资按实际应得工资计算,有长期病假等情况造成工资基数降低的,月工资标准也随之降低。


二、解除或终止劳动合同可支持经济补偿金的具体情形,以及计算方式:

新规则下经济补偿金计算的总规则,在工资高于社会平均工资三倍的情况下,按社会平均工资三倍计算,经济补偿金最多支持12个月。

旧规则虽然没有规定社会平均工资三倍的标准,但平均工资的计算实在新规则实施以后,所以计算基数还是适用新规则,最高不超过社会平均工资三倍,经济补偿金年限限制依据旧规则的具体规定决定。

1、经用人单位提出,双方协商一致解除劳动合同。

新旧规则,均支持经济补偿金,但按照旧的规则此种方式支付的经济补偿最多不超过12个月。

例:员工张某1995年1月1日入职,2020年2月29日因上述原因离职,月薪10000元,社评工资为7000元,那么员工可主张的经济补偿金为:(以下条款均以此为例计算经济补偿金)

旧规则(最长12个月):12×10000=120000元

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:120000+125000=245000元


2、劳动者以因单位无故拖欠劳动者工资、未足额支付劳动者工资、未提供劳动条件以及以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动为由解除劳动合同的。

新旧规则,均支持经济补偿金,且旧规则没有最多12月经济补偿金的限制。

案例中劳动者可主张的经济补偿金为:

旧规则:13×10000=130000元

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:130000+125000=255000元


3、劳动者以单位未依法为劳动者缴纳社会保险为由解除劳动合同的

仅新规则支持经济补偿金,另北京市《关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》规定,只有用人单位未给劳动者建立社会保险关系的,可以支持经济补偿金,用人单位未足额缴纳或欠缴社会保险费,不支持经济补偿金。

案例中张某可主张的经济补偿金为:

旧规则:0

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:125000元


4、用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,劳动者以此为由解除劳动合同的。

仅新规则支持经济补偿金

案例中张某可主张的经济补偿金为:

旧规则:0

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:125000元


5、用人单位以劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的解除劳动合同的;

新旧规则,均支持经济补偿金,且旧规则没有最多12月经济补偿金的限制。另外用人单位以此为由解除劳动合同的,应提前三十日以书面形式通知,未提前三十日的,还应支付代通知金,按实际未提前通知的天数计算。

案例中劳动者可主张的经济补偿金为:

旧规则:13×10000=130000元

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:130000+125000=255000元


6、 用人单位以劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作,解除劳动合同的。

新旧规则,均支持经济补偿金,但按照旧的规则此种方式支付的经济补偿最多不超过12个月。

旧规则(最长12个月):12×10000=120000元

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:120000+125000=245000元


7、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议,由用人单位解除劳动合同的。

新旧规则,均支持经济补偿金,且旧规则没有最多12月经济补偿金的限制。另外用人单位以此为由解除劳动合同的,应提前三十日以书面形式通知,未提前三十日的,还应支付代通知金,按实际未提前通知的天数计算。

案例中劳动者可主张的经济补偿金为:

旧规则:13×10000=130000元

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:130000+125000=255000元


8、 用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,必须裁减人员的

新旧规则,均支持经济补偿金,且旧规则没有最多12月经济补偿金的限制。另外用人单位以此为由解除劳动合同的,应提前三十日以书面形式通知,未提前三十日的,还应支付代通知金,按实际未提前通知的天数计算。

案例中劳动者可主张的经济补偿金为:

旧规则:13×10000=130000元

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:130000+125000=255000元


9、劳动合同期满,用人单位不同意续签,劳动合同到期终止的

仅新规则支持经济补偿金,若以连续签订两份固定期限劳动合同,应续签无固定期限劳动合同,而用人单位不续签的,用人单位应承担赔偿金,而非经济补偿金。

案例中张某可主张的经济补偿金为:

旧规则:0

新规则:12.5×10000=125000元

张某可主张的经济补偿数额为:125000元




法条链接

《劳动合同法》

第四十六条 【经济补偿】有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:

(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;

(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;

(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;

(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;

(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;

(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;

(七)法律、行政法规规定的其他情形。

第三十八条 【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:

(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;

(二)未及时足额支付劳动报酬的;

(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;

(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;

(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;

(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。

第二十六条 【劳动合同的无效】下列劳动合同无效或者部分无效:

(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;

第三十六条 【协商解除劳动合同】用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。

第四十条 【无过失性辞退】有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:

(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。

第四十一条 【经济性裁员】有下列情形之一,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员:

(一)依照企业破产法规定进行重整的;

(二)生产经营发生严重困难的;

(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;

(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的。

第四十四条 【劳动合同的终止】有下列情形之一的,劳动合同终止:

(一)劳动合同期满的;

(四)用人单位被依法宣告破产的;

(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;

第四十七条 【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

第九十七条 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止,依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的,经济补偿年限自本法施行之日起计算;本法施行前按照当时有关规定,用人单位应当向劳动者支付经济补偿的,按照当时有关规定执行。


《劳动法》95年

第二十八条 【经济补偿】用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的,应当依照国家有关规定给予经济补偿。

第二十四条 【合同解除】经劳动合同当事人协商一致,劳动合同可以解除。

第二十六条 【解除合同提前通知】有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人:

(一)劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;

(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。

第二十七条 【用人单位裁员】用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,确需裁减人员的,应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见,经向劳动行政部门报告后,可以裁减人员。

用人单位依据本条规定裁减人员,在六个月内录用人员的,应当优先录用被裁减的人员。


《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》

第五条 经劳动合同当事人协商一致,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应根据劳动者在本单位工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。

第六条 劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。

第七条 劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作,由用人单位解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位工作的年限,工作时间每满一年,发给相当于一个月工资的经济补偿金,最多不超过十二个月。

第八条 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议,由用人单位解除劳动合同的,用人单位按劳动者在本单位工作的年限,工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。

第九条 用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,必须裁减人员的,用人单位按被裁减人员在本单位工作的年限支付经济补偿金。在本单位工作的时间每满一年,发给相当于一个月工资的经济补偿金。

第十一条 本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资。


《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(2001年4月16日发布)

第十五条 用人单位有下列情形之一,迫使劳动者提出解除劳动合同的,用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿,并可支付赔偿金:

(一)以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;

(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的;

(三)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;

(四)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;

(五)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。


劳动部办公厅《对<关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示>的复函》(劳办发[1996]33号)

三、劳动合同制度实行以前原固定工在本单位的工作年限,应当作为计发经济补偿金的年限。

同理,劳动者依据《司法解释一》第十五条被迫提出解除合同,单位需要支付经济补偿金的五种情形,经济补偿金的计算年限,也是从入职之日起计算,而不是从2001年4月16日起计算。

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