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刚执业律师注意事项-办案

作者:王小义  更新时间 : 2020-03-01  浏览量:300

对于律师来说,贯穿执业生涯无非三件事,接案,办案与接受培训学习,之前的文章对于接案做了阐述,今天这篇文章就办案的常见注意事项做个论述。对于刚执业律师来讲,如果在实习期没有独立办几个案子,一下子独立办案会茫然没有头绪,有些事项如果不注意,会导致案件质量及效果下降,不仅给当事人留下不好印象,甚至可能引起投诉或者纠纷,吃力不讨好。

笔者在实习期间也没有独立办过案子,刚独立执业时也是如无头苍蝇,接到案子就心慌,怕处理不好当事人去投诉或者来单位闹,当时的心态就是很紧张,好在小心翼翼把前半年熬过,做了几个案子才没有那么慌,为了给刚执业的青年律师消除一些办案经验上的顾虑,本篇文章就民商事案件的一些注意事项做个分享,希望可以帮到刚执业的青年律师。

第一步是制定诉讼策略。我们常说,不打无准备之仗,不管什么样的案子,不管多么简单,提前要制定一个解决办法,把各种可能出现的风险及后果想到,制定好应对方法,免得措手不及,导致不利后果出现。通常在接案环节,倾听当事人案情介绍时,就要为诉讼策略去考虑了,接案子的时候要为当事人做案件分析,把各种可能后果给当事人讲清楚。有的律师追求量大,简单聊几句就把案子接下来,再把案子交给其他律师做,一些情况没有讲明白,自己后面再费口舌解释,具体办案的律师再好言安抚,自己累,办案律师累,当事人对律师办案不满意,甚至去投诉或者索赔,里外不是人。所以,在接案时就要考虑办案,把处理方法、风险、流程跟当事人讲好,后面办案时就没那么累了。

制定诉讼策略,首先就是选择案由,是合同纠纷,还是侵权纠纷,还是公司纠纷,提前要选好,刚执业律师没有那么多经验,最好买本最高院编写的案由大全,办案时当作辞典来查,把每个案由对应的案件特点弄清楚,再选择合适案由去处理纠纷。其次要想好起诉步骤,分一次诉,还是两次诉,分一个案子诉,还是两个案子诉。离婚纠纷要想到分两次诉,没有法定离婚情形,法院第一次一般会判决驳回;复杂的案件,作为一个案子处理恐怕不够,法院如果不同意,可能要分两个案子去处理,这些要想到。第三,制定诉讼策略要提醒当事人做最坏的打算,我们相当一部分案子是调解或和解解决的,不会费那么长时间,这是顺利的情况下,但也要跟当事人讲清楚,被告上诉的情况下,就不是三个月了,而是六个月甚至一年才能形成最终判决,当事人心里有个预期,他不会责怪律师没说清楚。

第二步是书写起诉状及制作证据清单。选好案由之后,接下来就是书写起诉状,对于起诉状格式,可以买本最高院编写的诉讼文书格式汇编,起诉状及其他文书的示范格式都有,可以参考。

首先,起诉状三个字的抬头之后,就是原被告的信息,通常原告的信息是没有问题的,因为原告一般是委托案件的当事人,他自己有身份证,这些信息可以填全,最常见的问题是在被告的信息,有时候当事人没有被告的身份证复印件,被告的身份无法确定,这就需要到被告户籍地或居住地派出所去查,去派出所调查被告身份信息时一定要让当事人亲自过去辨认,看看派出所查到的被告头像与其本人是否一致,免得把对象告错。

其次,写完原被告信息之后就是填写诉讼请求,诉讼请求一般是金钱,本着就高不就低的原则,可以比心理预期金额适当高一些,灵活把握,既能为当事人节省诉讼费,又能在调解时争取有利金额;如果是别的要求,要跟起诉案由一致,比如解除合同与合同纠纷,恢复原状与物权纠纷,解散公司与公司解散纠纷。填写诉讼请求还有个注意事项,一定要把要求写全,案件受理费,保全费,律师费,鉴定费等,法律规定可以由被告承担的都写上,为当事人节省费用。

第三,诉讼请求之后是事实与理由,书写这一部分时,可以使用三段论。我国是大陆法系,属于成文法系统,一个结论推导出来,用的是演绎推理,这个推理体现在起诉状中,也是三段论,第一段简明扼要叙述案件事实,第二段写法律依据,第三段写结论,推导出诉讼请求成立,请法院支持原告诉请。需要注意的是,第二段的法律依据也可以视情况省略不写,就直接写请法院依法判处,这样一来有两个好处,一是给法官适用法律留出空间,由其发挥自由裁量的余地,二是案情复杂的情况下,如果依据的法律条文不准确,给被告抓住漏洞,反而弄巧成拙。如果案情简单,适用法律简单,处理过的类似判例很多,也可以把主要适用法律依据写上,减轻法官工作量。起诉状最好一页,用简明扼要的语言交代案情,让法官第一时间弄清楚案件过程,更详细的案件细节及法律依据,律师或者当事人可以在庭审上陈述,也可以在庭后的代理词中详细阐述。

起诉状写完之后,一定要发给当事人确认,告知当事人把整个起诉状仔细审阅一遍,与案件事实有无出入,待其审阅确认无误后再打印出来,由其签字确认,立案时交给法院;如果当事人是法人或其他组织,由其负责人加盖单位公章。

跟起诉状一起提交给立案庭的还有证据清单及证据复制件,在填写证据清单时,一般是直接证据在前,间接证据在后,书证、言辞证据在前,物证等实物证据在后,直接证据、书证或言辞证据可以直接清楚证明案件过程,间接证据、物证佐证直接证据的真实性,这样有助于庭审时理清案情。比如说民间借贷案件,一般是书面借条、微信聊天记录在前,银行或支付宝、微信转账记录在后,这样可以使整个案件事实过程可以一目了然看清楚。


第三步是立案。现在的立案,一般法院会要求当事人提前网上或者移动微法院上先立,再去法院立案窗口取号现场立案,有的律师为了省事选择邮寄立案,这样其实并不省事,反而会费事,现在实行的是立案登记制,如果在窗口立了,当天就可以计算审限,邮寄立案则不同,法院需要人接收整理,这个期限很难说从何时开始计算,他花一个月时间整理出来,再花一个月时间给你正式立,反而更费事。

立案时,还有一个重要问题就是管辖,合同纠纷如果双方有约定,约定优先,按照约定的法院管辖,这个比较好办。关键是约定不明,这个时候是适用法定管辖的,由哪个法院管辖,要看民事诉讼法及其司法解释怎么规定的。在一些法院立案庭,尽管律师认为立案不存在管辖问题,但法官还是不受理,这时律师要跟法官耐心沟通,最好把法律条文拿给法官看,实在是说不通,法官的确没有依法立案,再去想办法向其上级反映问题。

在立案庭现场立案时,婚姻家事的案子最好让当事人一起过去,夫妻共同财产清单的确认一般需要当事人自己签字确认,其他的案子准备齐全可以不让当事人跟随,律师自己过去立案。


第四步是庭审发言。庭审之前的一天或两天,律师可以打电话通知当事人出庭应诉,把证据带到法庭,并在法庭如实回答法官问题,这样有两个好处,一是当事人到庭有助于查清事实真相,还原真相,对于被告的不实之词可以及时反驳,二是当事人自己经历了庭审,能够及时知道案件进度及庭审情况,后面好沟通,除了严重疾病不方便出庭,律师最好能够跟当事人一起出庭,参加庭审。

庭审分两个阶段,法庭调查阶段与法庭辩论阶段,在法庭调查环节,首先是律师陈述当事人诉讼请求与案件事实理由,被告做答辩,之后是原告出示证据,核对证据原件,被告有证据的,也是在这个时候出示,在法庭调查环节,以法官指挥为主;法庭调查环节结束后是辩论环节,在这一环节,律师可以就有争议的事实代表当事人发表意见,也可以就法律适用问题发表对当事人有利的意见。在庭审阶段,律师首先要冷静克制,心平气和应诉,即使对方发表了严重偏离事实或者伤害当事人的话语,律师也要沉着应对,有条不紊反驳,当事人如果有情绪化的表现,律师也要规劝当事人冷静克制,不要落入对方的圈套。在这一环节,律师及当事人要服从法官的指挥,对于法官的行为有意见,也要通过正常途径发表,切忌不管不顾逞一时口舌之快,效果反而适得其反。

由于现在是庭审监控录像代替庭审笔录,很多法官没有时间再看一遍庭审录像,所以,作为代理律师在庭后提交代理词就很重要了,律师提交代理词可以帮助法官理清案件事实真相,找到合适的法律依据,帮助法官及时作出公平合理的裁判。

第四步是上诉。一般而言,如果一审对原告作出有利判决,应对被告的上诉会轻松一些,二审大多数情况下会维持一审判决,但是,如果二审对方提出了新的证据,这就需要当事人跟律师一起到法庭,对新证据进行质证,并在事后发表代理词或代理意见,努力说服法官维持一审判决。

以上就是笔者关于办案挂一漏万的分享,希望可以帮助刚执业的律师就办案提供一些思路。

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