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法律咨询:巨额财产来源不明没收吗

作者:苏义飞 来源:找法网 日期:2020-02-13 20:29

    有的国家机关工作人员利用自己的职权帮助他人寻求便利,使得财产或者支出明显超过合法收入,并且不能说明其来源是合法的。那么,巨额财产来源不明罪是什么?滥用职权罪怎么判?滥用职权罪与玩忽职守罪的不同?
  一、巨额财产来源不明罪是什么
刑法第395条第一款规定:“国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令该国家工作人员说明来源,不能说明来源的,差额部分以非法所得论,处五年以下有期徒刑或者拘役;差额特别巨大的,处五年以上十年以下有期徒刑。财产的的差额部分予以追缴。”
  从刑法条文的内容来看,巨额财产来源不明罪是指国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入,且差额巨大,经责令说明来源,本人不能说明其来源的犯罪行为。
  二、巨额财产来源不明罪立案标准是什么
  1、巨额财产来源不明罪立案标准:根据最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定(试行)》的有关规定,涉嫌巨额财产来源不明,数额在30万元以上的,应予立案。
  2、补充:巨额财产来源不明罪,是指国家工作人员的财产或者支出明显超出合法收入,差额巨大,而本人又不能说明其来源是合法的行为。巨额财产来源不明罪的主要特征:
  (1)巨额财产来源不明罪侵犯的客体是复杂客体。既侵犯了公私财物的所有权,也侵犯了国家机关的正常活动与威信。此类犯罪有的可能是以非法手段获得的国家或集体的财产,有的则可能是非法从私人合法财产中取得的财产。
  (2)巨额财产来源不明罪在客观方面表现为其财产或者支出明显超过合法收入,且差额巨大,而本人又不能说明其来源是合法的行为。
  三、巨额财产来源不明没收吗
  1、1998年施行的全国人大常委会《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》(以下简称《补充规定》)第十一条第一款规定:“国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入,差额巨大的,可以责令说明来源。本人不能说明合法来源的,差额部分以非法所得论,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或单处没收其财产的差额部分。”该立法解释首次规定了巨额财产来源不明罪。 2、刑法第三百九十五条第一款吸纳了《补充规定》的内容,但对差额部分的财产作了予以追缴的规定。这样修改的好处是可以避免将“并处或单处没收其财产的差额部分”当做附加刑“没收财产”使用。 但有学者认为,不应将“财产的差额部分予以追缴”,理由是: (1)追缴本身不是法定刑。将“处五年以下有期徒刑或者拘役”和“财产的差额部分予以追缴”并列表述,不符合法律语言规范,前者是法定刑而后者不是。 (2)对刑法总则的内容重复。 3、刑法第六十四条规定:“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔,对被害人的合法财产应当及时返还;违禁品和犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财产和罚金一律上缴国库,不得挪用。”巨额财产来源不明罪既然将“财产或支出超过合法收入的差额部分以非法所得论”,理所当然应当按照刑法第六十四条的规定“予以追缴”,再作规定,显属画蛇添足。 笔者赞成“财产的差额部分予以追缴”的表述内容,理由是: (1)巨额财产来源不明罪是一种推定的犯罪。巨额财产来源不明罪与一些非法持有型犯罪相同,均只需证明一种犯罪状态。巨额财产来源不明罪只需证明巨额财产来源不明的事实,非法持有型犯罪只需证明持有国家违禁品的事实。 (2)保留“财产的差额予以追缴”的内容,考虑到了“以非法所得论”和“非法所得”的差别,又强调了“予以追缴”和“没收财产”的不同。 (3)办案人员对案件事实主观上的认识必须与案件客观实际情况相符,此为我国证据制度对刑事诉讼证明的要求。巨额财产来源不明罪不是推定成立的犯罪,不能认为巨额财产来源不明罪的证明标准就比别的罪名低,对“行为人的合法收入”、“拥有的财产和支出”、“不能说明财产来源”、“差额巨大”等事实的证明必须符合确实充分的要求,只是不需要证明行为人实际取得财产的方式、时间、地点等内容而已。 (4)巨额财产来源不明罪的证明责任不是举证责任倒置,而是转移。所谓“举证责任倒置”是指被指控人承担证明被指控罪名不能成立的义务,否则,被指控的罪名就成立。巨额财产来源不明罪的证明过程是先由司法机关证明行为人的财产或支出明显超过其合法收入且差额巨大,但此时不能证明财产取得的具体方式,然后要求行为人说明财产来源,此系证明责任的转移。 (5)“以非法所得论”的财产中不包含“合法财产”。有人认为,刑法之所以规定“财产的差额部分予以追缴”,是因为巨额财产来源不明罪的“差额财产”并非全是“非法所得”,而是“以非法所得论”。所谓“以……论”是把彼事物当做此事物,即“以非法所得论”的财产中不能排除“合法财产”。笔者认为,从逻辑的角度分析,合法收入和非法收入是一对矛盾概念,“来源不明”是指行为人取得财产的具体方式不明确,而不是“合法性”和“非法性”不清楚,如能查清非法财产取得的具体方式,则应定相应的罪名。
  3、行为方式的主要区别:滥用职权罪和玩忽职守罪都既可以由作为构成,也可以由不作为构成,只是行为的主要方式有所区别,即滥用职权罪主要表现为作为,玩忽职守罪多数表现为不作为。

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苏义飞

执业机构:安徽金亚太律师事务所

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