一、项目文件适用法的选择有什么技巧和陷阱？

1.许多涉外合同约定适用的准据法为什么要排除国际货物销售公约（CISG）？

答：如果同时约定适用某国实体法并CISG，若该国实体法与CISG内容不一致（如违约金数额、非格式条款提供方的保护），通常，国际条约优先适用。为避免适用法与CISG的内容冲突导致的适用法不确定性，很多涉外合同通过约定明确排除CISG的适用。

另外，CISG作为国际条约是多国妥协的产物，其内容不完善。公约于1988年1月1日正式生效,附带案例有限，适用CISG缺乏预测性。

2.为什么许多涉外合同适用法条款注明仅适用某国substantivelaw(实体法) ? 不这样写有什么风险？

答：注明仅适用实体法是为了避免出现转致、反致现象，保证适用法的确定性。另外,有些国家不允许适用冲突法,比如中国。

3.合同条款谈判一般遵循什么顺序？为什么？

答：合同条款谈判的第一顺序位既不是鉴于条款，也不是定义与解释条款，而是适用法条款。理由是：合同适用法决定合同双方默示义务，直接影响合同内容、效力和构架，是起草、谈判合同的首先考虑因素。

4.举例，如果谈判双方商定本协议适用中国法、美国法或英国法，文本表述有什么注意事项？

答：多法域国家存在区际法律冲突，涉外合同应当明确适用的区域法。比如，This Agreement shall be governed by the laws of the Commonwealth of Massachusetts.

5.没有涉外因素的同一国不同企业签合同，能否选择适用国外法律？

答：各国规定不一，我国原则不行。

6.一个合同中，约定了合同适用法，该适用法是否自动适用于仲裁？

答：有争议。为避免争议，建议合同约定明确。

二、海外投资项目退出有哪些法律风险和注意事项？

1. 项目转让退出有没有限制?

答:有限制。投资项目特许经营权的主体的变更，项目合同 (权利义务)的概括转让，项目公司控制股权的转让，一般需要合同相对方的同意。否则，强退可能触发违约条款并受行政处罚。                           

2. 什么是倒卖路条行为? 有何法律风险?

  所谓“路条”是国内项目投资领域的行话，不是严谨的专业术语。其意指项目主管部门（发改委）对同意开展项目前期工作的批文，或者对该项目的正式核准。前者俗称“小路条”，后者俗称“大路条”。“路条”这一概念的诞生源于我国对国内投资项目的政府核准审批制度。近年，随着我国一般投资项目审批制改为备案制，“小路条”逐渐退出历史。从法律上讲，“路条”代表一种法律开发权，授于“路条”是行政许可行为，转让“路条”通常表现为“股权转让”行为。根据我国相关法律规定，违规转让“路条”可能面临“限制市场进入、罚款和没收违法所得”的风险，并且有可能“股权转让”合同无效。

     国际投资业务类似。在国际项目中，“路条”往往变身为资源（如煤矿、铁矿、石油等）的开发权（特许经营权）。境外项目特权主体控股权发生变更，转让特许权协议的权利义务，都可能被视为倒卖“路条”，可能要承担相应的法律后果。

 3. 怎么解释“控制权变更”（50%项目公司股权转让算不算发生实际控制权变更）? 

答：笔者经验，很多国家法律规定，50%项目公司股权转让应当视为“控制权变更”，但这种条款大多是任意性的“软”规范。当事人可以通过合同约定“控制权变更”定义排除法律规定。

 4. 如何在不违约的情形下实现项目实际控制权退出，你有什么高招？

 答：1）合同相对方同意；3.分步退、延迟退；3）设立夹层公司。

 三、什么是出口管制与制裁？

    1.如何发现和判定项目有无国际制裁风险？（检索工具？）

    答：国际制裁，美国最严厉、最典型。判定项目有无国际制裁风险除了需要关注相关国家最新立法动态，研究相关制裁法律制度外，还要一些基本检索工具和制度。比如，美国财政部下属OFAC主管的国际制裁有个著名SDN名单，该名单每年有更新变动，大家可以通过http://sanctionssearch.ofac.treas.gov/进行检索。更多国际制裁和出口管制介绍笔者将撰文专题介绍。

    2.如何避免国际制裁风险？

答：常见翻案三种，A.更换合作主体；2.通过合同或保险机制实现风险转移；3.控制权溶解。

3.美国制裁中兴、华为的法律依据是什么？该法有何最新立法动向？

答：2019财政年度国防授权法案（NDAA 2019）,《出口管制改革法案》（ECRA）。该法2018年有修订，且有针对中国之嫌疑。

四、海外投资项目通常有什么审批手续？和国内投资审批手续有何差别？

1.海外投资，常见中国政府审批部门有哪些？

答：4家，发改委、国资委（针对国企）、商务部、外汇管理局。

2.海外投资，常见外国政府审批有哪些？

答：反垄断审查、国家安全审查、政府行业审批。

3.境外投资项目与国内投资项目审批有什么差别？

答：行业有别，审批不同。以能源电力行业为例，除需要取得项目专管部门（发改委）核准外，还有大量其他支撑性文件。笔者选取某贵州省某市生活垃圾焚烧发电项目为例，其取得的支撑性文件包括：

1）环境影响报告书的批复（环保部门）

2）特许经营协议（市政府）

3）土地预审批复（国土资源管理部门）

4）建设项目选址意见书（住建部门）

5）选址报告批复（环保部门）；

6）选址批复（武装部门）

7）无地上文物选址批复（文体广电旅游管理部门）

8）取水申请批复（水务部门）

9）保障用水说明（水务部门）

10）水土保持方案批复(水利部门)

11）并网意向协议书（国家电网）

12）接入系统设计审查意见（国家电网）

13）节能评估报告的审查意见（发改委）

14）社会稳定风险评估初步评审意见（维护稳定领导小组）

15）银行贷款意向的函（银行）

16）同意开展前期工作的函“小路条”（发改委）

17）省能源局前期批复（能源局）

18）项目环境影响报告书的初审意见（环保局）

19）规划红线图（住房城乡建设部门）

20）厂址未占用林地的证明（林业部门）

21）炉渣处理协议（环保公司）

22）飞灰填埋协议（环保公司）

23）水文地质勘察报告-专家审查意见（专家）

24）矿产资源核查报告（国土资源部门）

25）压覆矿产批复（国土资源部门）

26）“安全预评价报告”备案（安全生产监督管理部门）

27）地质灾害危险性评估报告备案（国土资源部门）

28）路径协议（地方政府）

29）垃圾收运情况复函（市政府）

30）水资源论证批复（水利部门）

31）送出工程初设代可研审查意见（国际电网）

32）可行性研究报告审查（中国国际工程咨询公司）

33）可研审查意见（中国国际工程咨询公司）

34）可研报告（设计院）

可见，一个生活垃圾焚烧发电项目开工前需要获得审批和支撑性文件涉及到环保部门、住建部门、国土资源管理部门、武装部门、水务部门、文物部门、林业部门、安全生产监督管理部门、发改委、能源局、市政府等等政府机构。统一机构审批事项不止一个、不止一次。国外投资项目亦然？这给我们的启示是，国际投资项目《合作/合资协议》必须对项目相关的政府审批义务约定明确。

5.美国对外国投资审批趋紧还是放松？有何最新立法动向和新趋势？

答:趋紧, FIRMMA法案。

6.如果项目投资政府审批不通过，项目通常如何处理？前期费用损失有什么救济手段？

答：以跨境并购项目为例，就是分手费和反向分手费（本质是违约金）。

五、小签、大签、盖章、授权知识知多少？

    1.什么是合同小签？小签和大签有什么区别？

    答：功能、效力不同。一个标记锁定谈判成果，商业惯例行为，无法律约束力。一个签字生效，法律行为，有法律约束力。

2.合同盖章目的是什么？涉外合同一定要盖章吗？

答：防伪。

3.签字授权有什么注意事项？

答：查阅授权委托书，防止表见代理。

4. 公司印章分哪几种，分别有什么用途？

（1）公章

（2）财务专用章

（3）合同专用章

（4）法定代表人章

（5）发票专用章

5. 印章被盗、抢或丢失了怎么办？

答：登报说明公章作废，刻印新章。

6. 公章可以代替合同专用章吗？

答：可以，在合同、协议的签订中，公章和合同专用章具有同等法律效力。

7. 合同上没有加盖合法有效的公章但有法定代表人签字，合同是否有效？

答：可以。同时看合同约定。

8. 电子印章是否有效 ?

答：自《电子签名法》实施后，电子印章（签名）就具有了合法地位。所谓电子印章（签名）并不是实体印章的图像化，而是数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。通俗点说，电子印章（签名）就是一个能够识别出具体盖章人（签名人）的电子数据密钥。

六、不可抗力，永不停歇的争论？

1. 如何起草不可抗力条款？

答：不可抗力事件定义（含义范围）、发生不可抗力的应对措施（书面通知、阐明事情、减轻或消除不利后果）、发生不可抗力后果（义务延期履行，免责。终止协议）。

2. 政府行为是否为不可抗力？

 答：先看看我国《合同法》关于不可抗力的表述:“因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。本法所称不可抗力，是指不可预见、不能避免并不能克服的客观情况。”

 目前，理论上通常认为不可抗力包括：（１）重大的自然灾害。如重大的地震、海啸、台风、海浪、洪水、蝗灾、风暴、冰雹、沙尘暴、火山爆发、山体滑坡、雪崩、泥石流等。（２）重大的社会非正常事件。这类事件往往指社会异常的、突发的事件，既非自然灾害，也不属于政府行为，如战争、武装冲突、罢工、骚乱、暴动等。（３）有些情况下，政府行为对民事当事人民事活动的影响，类似于不可抗力，应当比照不可抗力进行处理。但普遍观点是政府行为不是在任何时候都可以成为不可抗力的。政府行为（或称国家行为）包括抽象行为和具体行为，抽象行为如立法活动或制定政策，具体的行为即具体行政行为。立法或政策的重大变化可以构成不可抗力。而大多数的具体行政行为则不能一概列入不可抗力的范畴。

3. 不可抗力、重大情势变更有什么区别？

不可抗力与情势变更的区别主要在于以下三点：

1）客观表现形式不同。

不可抗力主要表现形式有：1自然灾害，如台风、洪水、冰雹等；2社会异常行为，如战争、罢工、骚乱等；3政府行为，如国家征收、国家征用等，由于行政机关的行政行为具有频繁性，一般不列入不可抗力的范围。情势变更主要表现形式是订立合同时无法预见的政府政策（一般是具体的政府行为），经济因素等。

2）对合同履行的影响不同。

不可抗力已构成履行不能。

他分为事实上的不能与法律上的不能。

所谓事实上的不能，又称为自然不能，指基于自然法则的不能，比如因合同标的物灭失而不能履行；或者因洪水泛滥造成铁路交通中断而不能运输货物等；

所谓法律上的不能，是指基于法律规定的履行不能，或者说是指因法律的理由而导致的履行不能，属于民事行为内容违法的问题。

情势变更未达到履行不能的程度，仍属于可能履行，只是继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，有违公平原则和诚实信用原则。

3）法律效果不同。

不可抗力是当事人享有法定合同解除权的事由之一，无须借助司法程序解除合同；情势变更，当事人之间可以重新协商，协商不成，需要变更或者解除合同时，只能请求人民法院或者仲裁机构判决或者仲裁变更或者解除合同。

七、什么是政治风险，如何规避？常见的担保类型有哪些？

1.什么是政治风险？

答：政治风险是指被投资国政治环境发生变化、政局不稳定、政策法规发生变化。具体而言，政治风险包括：政治变动风险、国家安全风险、腐败风险、法律体制风险、对中资企业态度的风险。

2.如何规避政治风险？

答：政治风险的常见规避措施有，1.确认国家间《双边投资协定》；2.关注主权评级和国家风险指数（如中信保《年度国家风险分析报告》，商务部《国别（地区）投资指南》，中国境外投资国家风险评级报告（CROIC），世界银行《营商环境报告》，世界经济论坛（WEG）年度全球竞争力调查报告）。3.加强风险管理机制建设（合同保护机制）。4.购买政治风险保险。（比如中信保的海外投资保险，其承保范围包括:A.汇兑限制;B.征收; C.战争以及内乱; D.政府违约; E.承租人违约。）

3.政治风险和不可抗力有什么关系？

答：重大的社会非正常事件，如战争、武装冲突、罢工、骚乱、暴动等通常属于不可抗力。有些情况下，政府行为对民事当事人民事活动的影响，也被视为不可抗力。因此，两者有重合，有交叉但不等同。

4.中信保是什么机构？其主要险种有哪些？

答：中国出口信用保险公司是国有政策性保险公司，主要产品及服务包括：中长期出口信用保险、海外投资保险、短期出口信用保险、国内信用保险、与出口信用保险相关的信用担保和再保险、应收账款管理、商账追收、信息咨询等出口信用保险服务。

5.常见担保类别有哪些？什么叫完工担保？

答：以国际承包为例：投标保函、预付款保函、履约保函（承包商提供）、完工担保。其中，完工担保通常为业主为银团提供的担保。

6.什么是维好协议？维好协议与担保协议有什么差别？

答：维好协议等同安慰函。且摘录一段关于安慰函的英文解释：

A comfort letter may also be used as written assurance by a subsidiary's parent company or bank used to offer 'comfort'to the buyer as to the seller's ability or willingness to perform itsobligations. Comfort letters are often used because the seller is unable orunwilling to provide a guarantee on a certain outcome, such as the performanceof a security. Comfort letters are typically signed prior to the pricingdecision or closing date for a given public offering or other transaction, as apart of the due diligence process. Subsequently, a"bring-down" letter is used to re-verify, as of a later date, thatthe original comfort letter is still valid.

八、什么是关联交易？关联交易违法吗？

1.什么关联方？关联方定义有什么注意事项？

答：经典定义是，控制该实体（上级单位），被该实体控制（下级单位），共同被被某实体控制的实体（同级单位）。

2.关联交易违法吗？

答：中性词，不违法，实践中也大量存在。但是要符合招投标程序、价格合理不能侵犯中小股东利益。

3.集团如何规避关联交易风险？

答：1）程序上要合规，2）价格上公正合理。

九、合同生效条件有什么注意事项？和交割条件有什么区别？

1.起草合同生效条件有什么注意事项？

答：海外投资，经常将政府审批和获取特许经营权状作为生效条件。注意和交割条件避免混同。

2.合同生效条件、先决条件/交割条件有什么区别？（以海外并购项目为例）

答：1）交割定义。交割（completion/closing），是跨境股权并购买卖双方支付价金、转移股权的行为。交割是并购最后阶段，是实现交易目的的终结一环。

2）交割不能的后果

如果一方不能在交割日顺利完成交割义务构成违约，这可能会给对方损失，违约方要承担违约责任（有时，买方会要求卖方提供保证金和银行保函）。常见的约定违约救济措施有三种：

①推迟交割

②放弃交割物继续交割，同时索赔

③终止交割（重要物项为交付）

生效条件定义和法律意义不再赘述。

十、违约责任条款设置有什么陷阱和技巧？

1.起草违约责任条款通常应包含什么内容？

1）责任主体(who)。即谁来承担违约赔偿责任。责任主体通常是协议双方，但也可能包含一方的代表，如股东、关联方、董事、代理、顾问等。

2）责任条件(where)。即违反什么义务，在什么情形下一方需要承担责任。SPA的通常赔偿理由是违反R&W条款，Covenant条款义务。这里需要强调的是，Indemnity情况下通常有针对第三方索赔的情形。

这里需要提别说明承诺事项范围与披露。披露的内容是双方已知的双方自身或者目标公司问题和风险，是SPA保证的“除外规定”，是承诺方免责范围和自我保护的机制。

3）责任期限（when）。通常包括责任有效期和索赔时限。

4）责任内容（what）。根据责任内容，以我国《合同法》为例，又可以分为赔偿损失、继续履行、采取补救措施、定金责任、违约金责任等等。这一点英美法系和大陆法系统的差别很大。是直接责任还是间接责任。

另外，如果数个卖方，是连带责任（joint），还是分别（several）责任。

5）索赔程序（How）。这一点，在indemnification条款中反映特别明显。第三方责任保障程序一般会约定谁保障，谁主导，并应明确第三方索赔的应诉抗辩、费用、通知、协助程序。

2.如何限制我方违约责任？（以海外并购项目为例）

1）时间限制。通常包括责任存在期限和索赔期限限制。

2）额度限制：包括设置起赔额、免赔额和最高赔偿额限制。

3）责任内容限制：比如责任方式是否包含解除合同，唯一还是所有救济方式，默示保证义务是否排除。

4）不得重复获益限制：No double benefit限制，通俗说就是超额利益扣减，有些类似保险赔偿相关制度。

5）责任内容限制：即对给对方造成的损失进行细分，然后提出对某些类型的损失不予赔偿。通常被卖方要求排除的损失包括理论上的损失、附带损失、间接损失、特殊或惩罚性赔偿等。

6）责任执行程序限制：发生纠纷谁主导？是否给予违约方缓冲期？另外，还应该考虑抗辩、费用、通知、协助程序。

7）责任转移。可以购买相关责任险。

3.什么是间接责任？间接责任一般如何分担？

涉外合同中，间接损失通常表述为：any indirect, incidental, special orconsequentiallosses or damages arising from or in connection with its performance ornon-performance under this Agreement。一般违约方不负责间接损失，除非因为故意和重大过失原因。