耿志群-专业财税律师

    近日，人社部制定了《社会保险领域严重失信“黑名单”管理暂行办法（征求意见稿）》（以下简称《征求意见稿》，向社会公开征求意见，根据征求意见稿第五条规定，“五险一金”迎来一个大变化——将会建立"黑名单"制度。笔者将对社保“黑名单”的相关内容以及2019年1月1日起社保正式划归税务后，社保缴纳违规可能被列入“黑名单”的情况进行列举，提请各个企业予以关注。

一、哪些情况将被列入社保“黑名单”

《征求意见稿》第五条规定，有下列情形之一的单位或个人，县级及以上社会保险经办机构（以下简称经办机构）应将其列入社保“黑名单”：

1、用人单位未按相关规定参加社会保险且拒不整改的；

2、以欺诈、伪造证明材料或者其他手段参加、申报社会保险和骗取社会保险待遇或社会保险基金支出的；

3、非法获取、出售或变相交易社会保险个人权益数据的；

4、社会保险服务机构违反服务协议或相关规定且拒不整改的；

5、负有偿还义务的用人单位及其法人代表或第三人，拒不偿还社会保险基金已先行支付工伤保险待遇的；

6、法律、行政法规规定的其他情形。

二、列入“黑名单”将受到哪些惩戒？

《征求意见稿》第八条规定，各级社会保险经办机构应当按照有关规定，将社保“黑名单”信息纳入当地和全国信用信息共享平台，由相关部门在各自职责范围内依据《备忘录》规定，在政府采购、交通出行、招投标、生产许可、资质审核、融资贷款、市场准入、税收优惠、评优评先等方面予以限制。

三、社保“黑名单”惩戒期限有多久？

《征求意见稿》第九条规定，社保“黑名单”实行动态管理，纳入联合惩戒期限一般不超过5年。法律法规另有规定的，从其规定。社保“黑名单”实行动态管理，纳入联合惩戒期限一般不超过5年。

四、可能被列入“黑名单”的几种情形

一、单位试用期不缴社保员工转正后才缴

单位以试用期为由，不为员工缴纳社保，这合法吗？

根据《社会保险法》和《住房公积金管理条例》规定，企业必须给职工缴足“五险一金”，即养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险和住房公积金。

企业与职工签订合同时，劳动报酬、社会保险等都属劳动合同的必备条款。《劳动合同法》第十九条第四款规定，试用期应包括在劳动合同期中，也就是说，企业在试用期间也必须为员工缴纳社保。

二、让员工承诺弃缴社保

如今有些公司，会在与员工签订劳动合同时要求员工出具一份书面承诺，承诺书中写明：员工自愿放弃该公司为其缴纳社会保险金，公司将社会保险金作为工资的组成部分，直接支付给员工。

这是违法且不合理的。据《社会保险法》《劳动合同法》的相关规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险金。为劳动者参加社会保险并依法缴纳社会保险金系用人单位的法定义务，该项义务不能由用人单位和劳动者通过约定变更或者放弃。

三、单位仅以基本工资或最低工资标准作基数缴社保

《社会保险法》规定，用人单位缴纳社保费的基数是本单位职工工资总额。职工缴费的基数是自己的工资，在实际操作中，本人工资一般是指本人上年度月平均工资。不过，当本人月平均工资低于当地月平均工资60%的，则按当地职工月平均工资的60%缴费。

四、档案没转移到单位就无法缴社保

新员工入职，由于人事变动的关系，之前的档案可能没有及时从原来的单位调来，这时有些单位会称因为没有档案所以无法为员工缴纳社保，但档案并不能成为单位缓交社保的理由。

《社会保险法》第58条、第60条规定，用人单位应当自用工之日起30日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。

用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。可见员工没转档案不能成为用人单位不缴社会保险的理由。

五、不签合同就不用缴社保

用人单位以没有签订劳动合同拒绝缴纳社保时，员工可以提供以下证明，证明与单位之间的用人关系。

劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部（2005）12号第二条规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：

（一）工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录；

（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；

（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；

（四）考勤记录；

（五）其他劳动者的证言等。

其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。

同理，依据《社会保险法》规定，用人单位应当自用工之日起30日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。

六、单位用支付现金方式取代缴社保

一些单位不给员工缴纳社保，但是会给员工发一笔社保补助费，用现金代替社保缴纳。

《社会保险费征缴暂行条例》第十二条规定：“缴费单位和缴费个人应当以货币形式全额缴纳社会保险费。缴费个人应当缴纳的社会保险费，由所在单位从其本人工资中代扣代缴。”用人单位和个人不得私下就社会保险费进行约定，由用人单位支付现金，员工个人自行办理社保缴纳的做法，不可取。

征管职责划转后，税务部门负责社保费的征收管理，但是社保政策的制定、参保扩面、待遇发放等工作仍由社保部门负责。用人单位要认识到按时参保足额缴费是保对职工权益的保障，是企业应尽的社会责任。