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有钱任性风险高(下篇)

作者:卢国全 来源:找法网 日期:2018年03月16日

  

关于那个执行分配方案异议之诉,有同事追问,即便孟某某没有资格提起诉讼,但其依据《民事诉讼法》执行程序若干问题解释第26条第3款的规定要求执行法院提存与债权B数额等值的拍卖款,具有法律依据,执行法院应当依职权予以提存。对于这个问题,希望笔者给予回应。实际上,笔者认为,无论孟某某或是笔者的同事,都对该款规定产生了误解。

《民事诉讼法》执行程序若干问题解释第26条第3款规定:“诉讼期间进行分配的,执行法院应当将与争议债权数额相应的款项予以提存”。但是,这里的“诉讼期间”并非指债权B案件审理的期间,而是该条规定第2款所说:“异议人以提出反对意见的债权人、被执行人为被告,向执行法院提起诉讼”所特指的执行分配方案异议之诉的诉讼期间。孟某某在执行分配方案异议之诉期间没有要求执行法院提存,执行法院自然无需多此一举。

另外,孟某某在债权B案件审理中要求(实际上也没有提出的事实)提存由于不具备执行依据,执行法院根本无需理会。作为一项法律常识,未经确权生效的债权,怎么能进入执行程序?而且还要执行法院予以提存,岂不是让执行法官犯错,让人笑话吗?所以,孟某某对“诉讼期间”的理解显然是错误的,该诉讼期间并非债权B案件的审理期间。

 

 

附(2017)粤0605民初XX号案答辩状

民事答辩状

答辩人:中国XXX银行股份有限公司XXX支行

被答辩人:孟某某。

2017年8月28 日,答辩人因收到南海区人民法院转来孟某某诉中国XXX银行股份有限公司XXX支行执行分配方案异议之诉纠纷一案的应诉材料,现依法提出如下答辩意见:

答辩事项:请求人民法院依法裁定驳回孟某某的起诉或判决驳回其诉讼请求。

事实和理由:

一、孟某某不是本案适格原告,无权提起执行分配方案异议之诉,依法应予以裁定驳回起诉。

根据《民事诉讼法解释》第512、508条的规定,适格的原告仅包括申请执行人和在被执行人的财产被执行完毕前,对该被执行人已经取得金钱债权执行依据并申请对该被执行人的财产参与分配的债权人。显然【(2017)粤06民终XXX】号案在制作分配方案之日并未审结更未生效,该案不具备强制执行的条件,孟某某不是该案的申请执行人,也不能申请参与分配,不具备参与分配债权人的资格,其以【(2017)粤06民终XXX】号案债权人的身份针对分配方案提起异议之诉不构成适格的原告主体。

二、孟某某的诉讼请求及事实与理由均没有事实和法律依据。

(一)判决生效后,没有证据证明孟某某对【(2017)粤06民终XXX】案的债权向执行法院申请参与分配。制作、修改执行分配方案属于执行权的行使,前提是由取得执行依据的债权人向执行法院提交参与分配的书面申请,孟某某根本未提交申请书,执行法院无需更不能自主修改分配方案。另外,审判庭也只能对分配方案进行合法性审查,不能直接重新制作或修改分配方案,不能代替执行法院行使执行权。故孟某某的请求明显超没有事实依据。

(二)孟某某认为执行法院应当对【(2017)粤06民终XXX】号案的债权进行提存预留,实属对司法解释的误解。《民事诉讼法》执行程序若干问题解释第26条第3款中的“诉讼期间”实为执行分配异议之诉的诉讼期间,而非【(2017)粤06民终XXX】号案的诉讼期间。其一、从法条的上下文语境可以直接推出结论,如果莫名的理解为诉讼中债权的诉讼期间,跳跃性太大难免产生法条逻辑混乱。其二、若按确权之诉的诉讼期间理解,提存就是对参与分配制度的否定。在确权之诉的审理期间要求执行法院提存,缺乏强制执行的前提,又违反了参与分配制度的规定。其三、该债权虽不在分配方案范围之内,但只要其具备执行依据,在异议之诉审理期间提存也具有事实和法律依据,也才符合诉讼流程的发展。最后、执行程序不应该也无权解决实体问题,如果让诉讼中的债权参与到分配程序中来,等同于直接以执行权代替审判权,此类债权人享有与已经付出很多代价取得执行依据的申请执行人同样的分配权力,这是不公平、不合理的。所以,孟某某要求保留份额,是对司法解释的误解,其要求没有法律依据。

(三)分配方案虽然没有把利息列入参与分配范围,但都经过其他债权人一致同意,而且分配方案也特别说明,只分配本金,不代表对利息不予支持与执行,即没有对孟某某债权的实体权利造成影响,故分配方案没有错误。如果孟某某对执行法院的分配行为有异议,应当针对该执行行为提执行异议,而非对执行分配方案提异议。

综上所述,答辩人认为:本案的起诉程序错误,实体请求也没有任何依据,人民法院应当依法裁定驳起诉或判决驳回孟某某的诉讼请求。

此致

佛山市南海区人民法院

 

 

答辩人:中国XXX银行股份有限公司XXX支行

  二零一七年九月二十五日

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