上诉状

上诉人：哈尔滨XXX房地产开发有限公司，住所地：哈尔滨市南岗区XX路7号，法定代表人：XX，职务：经理。

被上诉人：XXX银行股份有限公司XX支行，住所地：哈尔滨市南岗区XX街XX号，负责人：XX，职务：行长。

上诉请求

1、请求撤销哈尔滨市中级人民法院作出的（20XX）黑XX民初XXX号民事判决书的第二项、第三项判决，对超出2100万最高额担保的部分予以改判；

2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担。

事实与理由

一、担保有最高额限制，但判决的担保责任超出最高额

上诉人与被上诉人于2014年6月18日签订的《最高额保证合同》、《最高额抵押合同》，两份合同的第一条均明确约定“本合同所担保的主债权为乙方与债务人之间所产生的全部债务，其中敞口余额最高不超过人民币贰仟壹佰万元整。”而一审判决也对这一约定条款予以认可（判决书第七页第三段）。然其第二项判决、第三项判决在判令上诉人承担抵押担保责任和保证责任的同时，却未对最高额予以限定。

上诉人承担担保责任的主债权，即一审判决第一项确定的主债权含本金20，922,534.42元及截止2017年6月8日的借款利息、复利、罚息387,606.33元以及自2017年6月9日至本金清偿完毕之日的罚息、复利。其截止2017年6月8日的借款本息数额为21,310,140.75元，已经超过月底的2100万元的最高额担保，超出部分为310140.75元；2017年6月8日之后，若债务人不清偿本息，其利息、复利、罚息等也是一直计算的，这个数额随着时间的推移会越积越多，更是会严重超出约定的最高额担保。

本案的金融借贷纠纷，在作为担保人的上诉人与被上诉签订合同，承担担保责任之时，就以明确约定了“最高额2100万”的担保责任，一审法院超出限额判决，缺乏法律及事实依据，应予改判。

二、被上诉人超过法定期限变更诉请，追加利息，程序违法，应予改判。

本案经一审法院传票、公告通知，定于2017年10月27日进行开庭审理，该次庭审即已进行了法庭调查、法庭辩论、最后陈述等开庭程序，已明确了原告的诉请、被告的抗辩，且对事实已经查清。然本次庭审之后，法院又以“遗漏法庭程序”为由确定第二次开庭审理，该次庭审除上诉人及被上诉人到庭外，第一次庭审到庭的其他被告均为到庭。

而所谓遗漏的诉讼程序，竟是一审原告即被上诉人变更诉请，追加利息将截止2017年6月8日的利息3,414,940.31元变更为3,787,606.33元。前后两次开庭时间相隔一月有余，法庭辩论早已结束，《民事诉讼法》解释第232条规定“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款规定“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”故被上诉人变更诉请、追加利息已经超过法定时限，上诉人也当庭对此提出异议，原审法院却不予理会，在判决中直接支持了被上诉人变更后的诉讼请求。

综上，一审法院事实认定及法律适用有误，程序违法，根据《民事诉讼法》第170条规定，提出上诉请求，望贵院予以支持。

此致

黑龙江省高级人民法院

上诉人：哈尔滨XXX房地产开发有限公司

                           2018年  月  日