关于宋某案不应批捕的

          律师意见

CA区人民检察院：

本律师系江苏法舟律师事务所执业律师（律师执业证号码为13***********************97）。贵院审查批捕中的嫌疑人宋某涉嫌拒不执行判决、裁定一案，本律师受嫌疑人宋某家属委托，依法为其提供法律服务。接受委托后，本律师依法会见了嫌疑人宋某，为其提供了法律咨询，并听取了其申诉辩解意见。

本律师认为，该案嫌疑人宋某不应构成犯罪。现将理由简要陈述如下：

一．有关事实情况：

据家属向我们反应，并听取嫌疑人宋某的陈述，我们了解的有关涉案事实是：

1.2007年，因宋某及宋某担任法定代表人的WX市YK装饰工程有限公司结欠另案债权人周WJ款项无法偿还，周WJ诉诸WX市BH区人民法院。11月21日，该院以（2007）XXXX初字第XXXX号《民事调解书》确认，宋某及其YK公司结欠周WJ本息、损失合计111万余元，于2008年1月至2008年9月间分期偿还。（详见证据一）。

2.前述周WJ案诉讼同时，根据周WJ的请求，BH法院对宋某所有的BH区HD镇HS村KFY2号房产进行了查封。执行阶段，该院对该房产进行了拍卖。

3.据SHDA资产评估有限责任公司评估，上述HS村房产以2005年1月6日为基准日的评估价值为人民币863万余元（见证据二）。而据宋某陈述，该房产经BH法院拍卖，仅拍得价款100余万元。

4.2008年上半年，因宋某及宋某担任法定代表人的WX市YK装饰工程有限公司结欠本案债权人周JM本息300余万元，周JM提起诉讼后，经WX市中级人民法院出具调解书确认，宋某应还款300余万元。执行期间，周JM发现前述HS村房产被查封拍卖，遂向WX中院申诉周WJ案存有疑点。WX中院于2008年10月20日指令BH法院对周WJ案进行再审（见证据三）。

5.经BH法院再审，2010年7月13日，该院出具（2008）XXXX初字第XXXX号《民事判决书》（见证据四），判决撤销了原XXXX号《民事调解书》，驳回了周WJ的全部诉讼请求。

6.宋某在周JM案执行期间，在SH经商，但手机号码从未更换，亦自称与周JM常有联系，并始终承诺归还欠款，但暂不具备还款能力。

7.宋某得知HS村房产被低价拍卖及周WJ案被撤销后，多方申诉（证据五），并向周JM表示追回房产后归还其全部欠款。

8.据了解，宋某在上海经商期间，其信用卡曾间断出现小额经济往来，总额16万余元。

二．需要查明的关键事实：

由于提供法律帮助的律师在侦查阶段不具有调查权，故本律师对下列关键事实无法了解和查明：

1.周JM案的调解、执行情况，本律师仅听取了宋某本人的简要陈述，而未能查阅任何法律文书和档案。

2.周WJ案中对湖山村房产的查封、拍卖的有关案卷材料现存于BH法院，本律师暂无法调取。

3.周WJ案被再审撤销后，有关财产是否进行执行回转，本律师暂无法了解相关情况，亦无法调取有关资料。

本律师认为，上述材料、证据、信息对本案宋某是否构成犯罪有至关重要的证据意义，请贵院依职权设法调取。

三．法律分析：

1.宋某主观上不具有拒不执行判决、裁定的故意。

宋某遭受生意失败，负债累累，如主观上没有归还欠款的意愿，年近60的他完全可以在子女的赡养下安逸养老，而对债务以无归还能力为由置之不理。而事实上，他在上海艰难挣扎打拼的同时，一再表示，将努力归还所有债务。其一再申诉中也多次表示，要求将底价拍卖的房产追回，变卖后归还周JM债务。因此，没有证据表明，其具有拒不执行判决、裁定主观故意。

2.客观上宋某亦未实施任何法定行为，足以构成犯罪。

最高人民法院《关于审理拒不执行判决、裁定案件具体适用法律若干问题的解释》、全国人大常委会《关于中华人民共和国刑法第三百一十三条的解释》以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于依法严肃查处拒不执行判决、裁定和暴力抗拒法院执行犯罪行为有关问题的通知》中，对本罪的若干具体表现形式进行了明确、具体的规定。对照这些规定，宋某既未隐匿、转移、毁损财产，也未以不合理的低价转让财产，也暂时并不具备执行能力。因此，本案不属于“有能力执行而拒不执行”的情形。

需要特别指出的是，法律规定为本罪的，是人的行为，而非状态。具体到本案中，只有实施了特定的、被法律界定为犯罪的行为，才可能构成犯罪。嫌疑人宋某如果只是穷困潦倒无力偿债，而并未实施任何行为来逃避、抗拒执行，就显然并不存在所谓的犯罪行为，不应以犯罪论处。

3.造成宋某无法偿债的根本原因，是其资产被不合理的、貌似合法而实质显失公平的被拍卖所致，并非其主观意愿所能左右。

由于暂时无法查阅周WJ案涉案房产查封、拍卖的有关案卷，故本律师暂时无法对涉案房产的拍卖程序是否合法作出判断。但依生活经验判断，05年被估价为800余万元的房产，最后竟然在法院的主持下以100余万元的价格被拍卖处置，多少有点匪夷所思。而该案后被再审撤销，如原调解书未执行完毕，则应终止执行，发还、解封被查封房产，则周JM的债权亦完全可得到实现；如原调解书已执行完毕，则应当依法律程序进行执行回转。

本律师认为，暂且不讨论拍卖涉案房产的合理性、合法性，仅就执行回转而言，就算只拍卖到了100余万元，该款也完全可以用来偿还部分周JM的债务。而之所以周JM至今分文未得，到底是谁存在过错？谁未履行法律赋予的责任和职权？

综上，本律师认为，本案嫌疑人宋某并不存在拒不执行判决、裁定的主观故意，也未实施转移、隐匿、变卖资产的行为；其无法执行生效法律文书，完全是由于自有资产被不合理的处置，暂时不具备偿还能力所致。因此，嫌疑人宋某不构成犯罪。

同时，本律师认为，批捕环节往往是罪与非罪的关键法律节点，对本案的前景具有至关重要的作用和意义。因此，本律师恳请贵院批捕部门能以维护法律的尊严为己任，调取所有有关证据，查明有关事实，审慎研究犯罪构成要件，依法采纳本律师的意见，对本案做出不予批捕的决定。

谢谢！

                                 江苏法舟律师事务所

                                     杜峥  律师

                                   2011年5月9日