辩 护 词

审判长、审判员：

贵州新黔景律师事务所根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第32条的规定，接受被告人王XX之父王X的委托，指派我担任王XX涉嫌故意伤害一案的一审辩护人，为其进行辩护。接受委托后，本辩护人查阅了卷宗材料，会见了被告人，经过认真、严密的分析，辩护人认为，本案基本事实已经查清。现依法发表如下辩护意见：

一、对公诉机关所指控的被告人王XX涉嫌构成故意伤害罪不持异议。

二、就本案基本事实而言是因被害人原因造成的，被害人在之妻张XX在六盘水市钟山区凤凰新区“XX”KTV的包房内，受到被害人的侮辱及谩骂，后被告人打电话给其妻子，意欲去接其妻子回家，听到其妻子在电话中的哭泣声，便问起原因，被告人知道了真实情况，这才致使其激情之下犯罪的事实，究其本案的根源，被害人具有重大过错，其作为一名公职人员，出入于娱乐场所，甚而还对其服务员进行辱骂，明显具有不可推卸的责任。

三、本案中被告人的作案行为，其在凌晨一时许，当时过往行人较少，其对社会危害性不大，且被告人在本案案发前并无其它违法乱纪之行为，系初犯，请求人民法院对其从轻减轻处罚。

四、就被告人的行为而言，其在案发后，公安机关在尚未掌握被告人所犯罪行的前提下，错误将被告人抓获，但其主动及时向公安机关交代了其犯罪事实，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，理当被认定为自首。

五、被告人在归案后，多次要求辩护人告知其家人，一定要对被害人进行赔偿。被告人的行为，纵然被害人有过错，但其还是穷尽手段，对被害人进行赔偿，其应当予以从轻减轻处罚。

六、就被告人王XX应当从轻、减轻刑事处罚符合如下法律规定：

《中华人民共和国刑法》第六十七条有自首情节的，应当从轻或者减轻处罚。第七十二条，对三年以下有期徒刑的犯罪分子，依照情节和悔罪表现，适用缓刑不致危害社会的，可以宣告缓刑。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）》、贵州省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》实施细则之规定：常用量刑情节的使用

14、对于自首情节，结合自动投案的动机、时间、方式、罪行轻重、供述犯罪事实的完整性、稳定性以及悔罪表现等情况，确定从宽的比例。
（1）犯罪事实或犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，主动直接投案构成自首的，可以减少基准刑的40％以下；
（2）犯罪事实和犯罪嫌疑人已被司法机关发觉，但尚未受到讯问，或者未被采取强制措施，主动直接投案构成自首的，可以减少基准刑的30％以下；

19、对于被害人有过错或对矛盾激化负有直接责任的，综合考虑犯罪的性质，被害人对法律规范、伦理道德、善良风俗的背离程度，以及促使被告人实施加害行为的关联程度等情况，确定从宽的比例。

（1）被害人对犯罪发生有一般过错的，可以减少基准刑的10％以下；

（2）被害人对犯罪发生有较大过错的，可以减少基准刑的20％以下；

21、对于积极赔偿被害人经济损失的，综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力等情况，确定从宽的比例。

（1）积极赔偿被害人全部损失的，可以减少基准刑的30％以下；

（2）积极赔偿被害人大部分损失的，可减少基准刑的20％以下；

（3）虽然未能赔偿被害人全部或大部分经济损失，但已穷尽赔偿手段的，可以减少基准刑的20％以下。

22、对于取得被害人或其家属谅解的，综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况，可以减少基准刑的20％以下。

《人民法院量刑指导意见（试行）》(法发[2010]36号)：“二、量刑的基本方法：

2.量刑情节调节基准刑的方法：（2）具有多种量刑情节的，根据各个量刑情节的调节比例，采用同向相加、逆向相减的方法确定全部量刑情节的调节比例，再对基准刑进行调节。

3. 确定宣告刑的方法：（1）量刑情节对基准刑的调节结果在法定刑幅度内，且罪责刑相适应的，可以直接确定为宣告刑；如果具有应当减轻处罚情节的，依法在法定最低刑以下确定宣告刑。

综上，本案中被告人基准刑为3---4年，结合上述对其应当从轻减轻处罚的情节，综合核定对其进行减轻幅度在其基准刑基础上从轻减轻50%---80%，被告人王XX经过本案也得到了相应的处罚和教育。鉴于此，请合议庭支持辩护人的上述辩护意见，请求对被告人王XX适用一至二年的宣告刑并依法使用缓刑。

以上代理意见，敬请合议庭参考。

辩护人：王明星 律师

二O一六年十一月二十三日

最终二审发回重审