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浅谈《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》优缺点

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  一、《中国涉外民事关系法律适用法》的优点  《中国涉外民事关系法律适用法》中国际私法规则具有相当程度的先进性,其先进性主要体现在以下几个方面:  1.三个原则的体现  (1)意思自治原则  意思自治...

  一、《中国涉外民事关系法律适用法》的优点

  《中国涉外民事关系法律适用法》中国际私法规则具有相当程度的先进性,其先进性主要体现在以下几个方面:

  1.三个原则的体现

  (1)意思自治原则

  意思自治原则最早是由法国法学家杜摩林提出,被誉为“契约自由的明珠。”后来为各国立法和司法实践所采用,并成为现代各国立法和国际条约制定冲突法的主要原则之一。

  意思自治原则最初只适用于合同领域,在其发展中,得到逐渐延伸和重新确定。这同时也是追求“实质正义”的体现。我国立法者将此原则扩大到其他领域,例如,在我国《涉外民事关系法律适用法》第一章的一般规定中的第三条里明确的引入了意思自治原则,作为总则的一般规定。此外,第二章的民事主体的第十五条第二款规定:“当事人可以协议选择委托代理适用的法律”,在婚姻家庭、物权、债权领域,也引入了意思自治原则。可以看出,当事人自行选择适用法律的范围不断的扩大。但也对当事人选择适用法律的范围作出了限制,如第一章第四条规定:“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。”

  (2)最密切联系原则

  美国纽约首席大法官富德(Fuld)1954年在“奥廷案”(Auten V. Auten)中首次采用了“最密切联系说”解决了一起合同的法律适用问题。之后美国法学家里斯(Reese)在1971年的《冲突法重述》中,对最密切联系原则作了理论性的概括。

  20世纪70年代以来,确定法律适用的最密切联系原则得到广泛采用,逐步成为国际上确定涉外民事关系法律适用的重要规则。从临近的朝韩的国际私法来看,两国均在相关问题上也确立了该原则。《中国涉外民事关系法律适用法》在第一章的第二条第二款规定:“本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的,适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。” 第六条规定:“涉外民事关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。” 在第二章的的民事主体的第十九条,第五章的物权第三十九条,第六章的债权的第四十一条等也体现了最密切联系原则的运用。

  (3)保护弱者原则

  “保护弱者原则”是在第二次世界大战后发展起来的一个国际私法基本原则,其目的在于实现法律所追求的公平和正义。” “保护弱者原则” 体现了国际私法发展中,“实质正义”对“冲突正义”的侵蚀。为了实现对弱者当事人的保护之目的,立法者在制定相关国际私法规则时尽量采用有利于弱方当事人的连结点。如第三章的婚姻家庭的第二十五条规定:“父母子女人身、财产关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。” 第二十九条规定:“扶养,适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。”以及第六章的债权中的法条都有体现。

  2.关于婚姻家庭的法律适用

  (1)结婚

  《民法通则》第147条中规定“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律,离婚适用受理案件的法院所在地法律。”在1999年刘仁山教授曾在“关于《民法通则》第147条的修改意见。”中指出此规定,主体具有不周延性;并且由于结婚的实质要件和形式要件在内涵上的差异,各国对结婚实质要件的法律适用往往是从严掌握,而对结婚形式要件的法律往往是从宽掌握。值得可喜的是,《涉外民事关系法律适用法》在第三章 婚姻家庭的的第二十一条和第二十二条区分了结婚的实质要件和形式要件,对于结婚的实质要件,采用了以属人法为主兼采缔结地法;而对于结婚的形式要件,我们采取了无序选择性冲突规范,尽量使这一涉外民事关系有效。

  (2)离婚

  而对于离婚,在第二十六条,第二十七条也明确了离婚的分类,针对不同类型的离婚规定了不同的法的法律适用制度,并且在协议离婚里增加了有限的“意思自治原则”,这明显是一种进步;同时规定也改变了《民法通则》中对涉外离婚主体的特定限制。

  二、《涉外民事关系法律适用法》的不足

  1.立法不完备

  首先,《涉外民事关系法律适用法》除了第一章为一般规定,其他都是冲突规范,没有对程序事项进行规范,没有包括外国人的民事法律地位,管辖权,外国法院判决的承认与执行等内容。其次,从《涉外民事关系法律适用法》第一章的一般规定来看,通常法律适用中普通问题包括识别,反致,法律规避,外国法的查明,公共秩序保留等,但第一章的一般规定中没有对法律规避问题进行明确的规定。再次,从第二章到第七章分别对分别对民事主体、婚姻家庭、继承、物权、债权、知识产权作了具体规定。事实上,每一分章并未作了具体规定,仍有部分内容存在规范的缺失,处于真空地带。此外,我国是一个复合法域国家,涉及不同法系的区际法律冲突现象越来越多,而有关的立法尚不完备。

  2.措辞

  《涉外民事关系法律适用法》中采用了“经常居所地”这个词,它应该等同于“惯常居所地”,即不同于住所,无需当事人有自愿长期居住的意思。

  在我国国际私法的立法问题上,有两种不同观点。一种是所谓的“特色论”,即强调中国特色;另一种是所谓的“趋同论”,即认为我国应充分考虑世界各国法律趋同化的趋势。从某个方面来说,我国采用“经常居所地”体现了我国的特色,但笔者认为国际私法的目的即调和各国的法律之间的冲突,采用“惯常居所地”符合国际措词,可以避免不必要的歧义和麻烦。

  三、结语

  《涉外民事关系法律适用法》的通过及公布,不仅体现了我国在涉外民事关系法律立法方面取得的成就,还同时也对中国在涉外民事关系领域的实践提供了法律的规范。它的通过和公布是我国立法工作的进步性体现。

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