一、关于归责原则
所谓“归则”(imputation),即确认和追究侵权行为人的民事责任。 [1]
侵权法的归责原则，是行为人的行为或物件致他人损害的情况下，根据何种标准确定行为人的侵权民事责任。侵权法的归则原则在整个侵权法中居于核心地位，一定的归责原则决定着侵权行为的分类，也决定着一定的责任构成、举证责任的承担、免责条件、损害赔偿的原则和方法、减轻责任的根据，等等。 [2]我国现行法律规定了过错责任原则、无过错责任原则。另外有人认为还应包括公平责任原则。 [3]对于环境侵权而言，由于其具有间接性、连续性、反复性、缓慢性和累积性等特征，决定了其与一般民事侵权归责原则的不同。目前世界各国环境侵权的民事责任的归则原则基本都规定为无过错责任。我国亦采用该原则。
二、无过错责任原则
《民法通则》第106条规定：第三款规定：“没有过错，法律规定应当承担民事责任的，应当依法承担民事责任。” 《民法通则》第124条规定：“违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。” 我国《环境保护法》第四十一条规定：“造成环境污染危害的，有责任排除危害，并对直接受到损害的单位和个人赔偿损失。”通说认为这是我国环境民事侵权责任无过错规则原则的法律规定，笔者亦持此观点。但也有学者认为我国环境民事侵权责任的归责原则实行的是过错推定责任。 [4]笔者认为这种说法不妥，从实质上看过错推定并没能摆脱过错责任原则的窠臼。如民法通则126条规定的过错推定表述为：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，他的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。” 从这段话可以看到，过错推定时将证明自己无过错的责任推给了加害人，只要其无法证明自己没有过错，就推定为有过错。可见，过错推定仍然认定加害人是有过错的，只不过这个过错是推定的，没有一般过错责任严格，是过错责任的特殊形式。其与无过错责任有着严格的区别，主要是实行过错推定原则的场合只要加害人能证明自己没有过错就不承担责任，而无过错责任原则根本就不考虑加害人的主观状况，即使证明了自己没有过错仍然避免不了承担民事责任，除非具有免责事由。由此可见，我国的无过错责任原则是不能和过错推定原则混淆的。
除对我国环境侵权责任是否实行无过失责任有分歧外，对于什么是过错，过错与违法的区别在哪里，理论界也时常混淆。王利明教授认为：“过错是指行为人主观上的故意或过失，而违法行为强调的是行为人的作为或不作为违反了法律规定，若人们的意识活动沙尚未表现为外在的行为时，不构成违法行为”。 [5]应该说此观点正确的界定了过错与违法的区别，纠正了将两者含混不清的错误认识。但对于违法性的认识就有点微妙了，有学者将违法性作为环境侵权的构成要件之一，认为：“判断行为人行为是否构成侵权需根据行为的违法性要件来判定”。 [6]其指责环境侵权行为的违法性就是指违反排污标准的观点是片面的“在环境侵权中，如果严格要求行为人只有违反污染物排放标准才承担民事责任，势必使受害人处于极为不利的境地”。 [7]并进一步对《民法通则》第124条中的“违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。”规定认为“凡是造成环境污染危害的，都是违反了国家保护环境防治污染的规定的。即使没有超过国家规定的排污标准的排污行为，一旦造成污染损害，从民法上看已属于违法行为” 。 [8][page]
这种观点笔者实难苟同，首先，对“凡是造成环境污染危害的，都是违反了国家保护环境防治污染的规定的。即使没有超过国家规定的排污标准的排污行为，一旦造成污染损害，从民法上看已属于违法行为”一说，容易使人把违反环境法规的违法行为与民事违法行为混淆不清，思想上也对遵守了刑法行政法的强行性规定仍构成违法不好接受，事实上，理论界对《民法通则》第124条限定“违反国家保护环境防止污染”的规定多有诟病，有人将其理解为“违反国家保护环境防止污染的规定““应当依法承担民事责任。”并不排除虽未违反国家保护环境防止污染的规定，但仍污染环境造成他人损害也要依法承担民事责任的情形， [9]另外，还有人撰文主张民法修订时删去该条。 [10]
其次，既然“一旦造成污染损害，从民法上看已属于违法行为”，直接用污染损害或损害后果完全可表达清楚，没必要推出一个易造成混淆的违法行为。第三，“在环境侵权中，如果严格要求行为人只有违反污染物排放标准才承担民事责任，势必使受害人处于极为不利的境地”的说法不正确，否定民事违法性并不是说只有违反污染物排放标准才承担民事责任，如陈泉生女士就认为“在环境污染损害赔偿中，只要造成环境污染危害，不管行为人主观上有无过错，也不管行为人的行为在客观上是否违法，行为人都得承担损害赔偿责任。” [11]这里承担责任的根据是是否有损害结果及该结果与污染行为是否有因果关系，用损害结果代替了民事违法性的说法。第四，如果损害就是违法，易给人可以用损害大小来确定违法的轻重的错觉。最后也是最重要的，此种观点不符合我国现行的民法规定，《民法通则》第106条第三款规定：“没有过错，法律规定应当承担民事责任的，应当依法承担民事责任。”并没有仿照德国将“不法”“违法”作为侵权行为责任的构成要件。 [12]基于以上观点笔者认为：民事侵权连证据规则都可用盖然性大小来确定，可见其并不求确凿无疑，这样由于证据不够充分也可被认定为违法显得有些牵强，事实上民事侵权行为五花八门，不可能像刑法那样做到一一界定下来，所以民事违法行为的科学性有待证实，在已有概念能清楚表达民事侵权构成要件的情形下，我们没必要非得在此问题上套用德国等国家的规定。笔者也强烈建议删去《民法通则》124条中“违反国家保护环境防止污染的规定”一句，以求与无过错责任归则原则相适应。
三、免责事由[page]
虽然环境侵权民事诉讼实行的是无过错的归则原则，但并不意味着所有的污染损害都一定要承担责任。我国的《民法通则》及相关环境法律法规都规定了可不承担赔偿责任的条件即免责事由。如《民法通则》107条规定“因不可抗力不能履行合同或者造成他人损害的，不承担民事责任，法律另有规定的除外”;《环境保护法》第四十一条第三款规定：“完全有不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。”《水污染防治法》第五十五条第三、四款规定：“水污染损失由第三者故意或过失所引起的，第三者应该承担责任。水污染损失由受害者自身的责任所引起的，排污单位不承担责任。”第56条“完全有不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成水污染损害的，免予承担责任。”《海洋环境保护法》第四十三条规定：“完全属于下列情况之一的，经过及时采取合理措施仍然不能避免对海洋环境造成污染损失损害的，免予承担责任：(1)战争行为;(2)不可抗拒的自然灾害;(3)负责灯塔或则其他助航设备的主管部门在执行职责是疏忽或者其他过失行为，安全是由于第三者的故意或者过失造成污染损害海洋环境的，由第三者承担赔偿责任。”综观以上规定我国环境侵权的免责条件大体有如下几种：不可抗拒的自然灾害，战争行为，受害者自身的责任，第三者故意或过失。除此之外，我国《民法通则》第128条和129条规定的正当防卫和紧急避险也是当然的民则事由;根据法理依法执行职务和受害人同意等情形也应该免责。
虽然我国的环境侵权规定了不少免责事由，但还是略显不足。主要有：一、各单行法免责事由很不统一，如《海洋环境保护法》和其他单行法区别较大;二、不可抗力范围过窄，除《海洋环境保护法》有战争外，其他单行法都没将社会因素列入进去。其实我国《民法通则》第153条规定的“本法所称的‘不可抗力’，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况”对此已有了规定，单行法中加了限定词“自然灾害”反而使不可抗力适用变得不确定了。如有人认为自然灾害的场合适用特别法环境法，其他社会因素的不可抗力适用民法规定，但真是这样的话，既然民法都有规定，环境法是否还有规定的必要。第三、缺乏意外事件的有关规定，虽然意外事件常有人将其与不可抗力相混淆，但根据定义二者还是有区别的。意外事故是指非因当事人的故意或过失而偶然发生的事故。 [13]如某物质达标排污一般不会致人身体伤害，但对于某些特质的身体即使很少的量也可能致其损害。根据无过错的归则原则似乎该赔，但赔了又不合乎法理。这些都需今后立法予以明确。[page]
最后需要说明的一点是，虽然环境侵权的民事诉讼采用无过错的归则原则。但这并不说明加害人的主观过错对其承担责任毫无影响。这在法律规定的免责条件是否适用时就能看得出来，如“受害人自身过错”这个免责条件适用的前提应该可推断出加害人没有过错，否则两者都有过错就构成了“混合过错”，显然是不能够免责的。
注释:
[1]张新宝《中国侵权行为法》1998年版，中国社会科学出版社，42页。
[2]王利明：《侵权行为法》，法律出版社，1996年版，第27页。
[3]王利明：《侵权行为法》，法律出版社，1996年版，第28页。
[4]王利明：《侵权行为法》，法律出版社，1996年版，第36页。
[5]王利明：《侵权行为法》，法律出版社，1996年版，第74页。
[6]曹明德：《环境侵权法》，法律出版社，2000年版，第160页。
[7]曹明德：《环境侵权法》，法律出版社，2000年版，第164页。
[8]曹明德：《环境侵权法》，法律出版社，2000年版，第167页—168。
[9]张新宝《中国侵权行为法》1998年版，中国社会科学出版社，532页。
[10] 董文涛：绿色正义的背后 ——一起典型环境侵权案件的若干法律思考载于《法政季刊》电子版第03期。
[11]陈泉生：《环境法原理》法律出版社，1997版，第225—226页。
[12]王利明：《侵权行为法》，法律出版社，1996年版，第74页，值得注意的是，王利明教授在其96年以前的版本中是有过民事违法论述的，可见其对此有了新的认识，也说明参照王利明教授96年以前版本论述该问题已经有背王教授现在的观点。
[13]王利明：《侵权行为法》，法律出版社，1996年版，第94页。
