编者按 据婚姻律师网统计，目前由于第三者导致离婚的比率已占到整个离婚的６０％以上。既然一方有“婚外情”，在考虑离婚时，出于心理平衡，另一方往往用尽各种手段，甚至动用私家侦探获取对方“不忠”、“有奸情”的证据，以便在离婚时，求得心理上的慰藉及财产分割上的利益最大化。
当事人不择手段、不惜成本地“捉奸”取证，其心态或许可以理解，但是，这些证据对于离婚果真那么重要吗？费尽心机取得的证据在离婚诉讼中的作用究竟有多大？我们特约请资深法官对此作出解析。侦探公司经常受雇协助“捉奸在床”。相关案例：
暴力捉奸 构成侮辱罪
合肥某车站职工、年届４０的董某的丈夫下海创办公司后，便开始在外与胡某有了不正当往来，后发展到与胡某公然租房非法同居，曾被合肥车站派出所处罚过。
董某找到胡某的丈夫，一起来到丈夫和胡某的租房处捉奸，胡某免不了遭到一顿辱骂和皮肉之苦。后在１１０巡警干预下，“捉奸”事态平息。
受到皮肉之苦的胡某向合肥东市区法院提起刑事自诉，状告董某犯有侮辱罪。安徽省合肥东市区法院日前已判决董某的侮辱罪名成立。
“文明”捉奸不侵犯名誉权
陈莎（女）正在男友家和男友“激情似火”时，男友的妻子带着一伙人突然破门而入并用相机一阵狂闪。羞愧难当的陈莎以侵犯隐私权为由把男友的妻子告上法庭。成都金牛区法院审理认为，被告的行为是针对丈夫与第三者非法同居而进行取证，是对原始状态的一种记录。从被告对照片的使用情况看，其拍照的目的是为证明丈夫与他人同居的事实，主观上没有披露被告隐私的故意，也并未对外界进行宣扬。此外，拍照行为发生在被告与其丈夫所租房间内，就算原告一丝不挂，亦不能认定被告侵权。
最后法院判决被告的行为不构成侵犯原告的名誉权，原告的诉讼请求予以驳回。
“婚外情”违背了夫妻间的忠实义务，严重危害家庭稳定，已成为导致婚姻破裂的主要原因之一。在离婚诉讼中，如果能够证明对方存在“婚外情”，即可置对方于“有过错”的不利境地，从而更有效地保护自己的合法权益。随着证据意识的增强，人们对“捉奸取证”越来越重视，为满足这种社会需求，出现了以“专业化”、“技术化”为特征的私人侦探公司、调查事务所等等。如果“捉奸取证”仅仅是出于维护自身合法权益的理性考虑，我们对此大可不必杞人忧天、质疑其存在的合法性。但事实上，许多婚姻当事人执著于“捉奸取证”，主要是出于被欺骗产生的愤怒情绪和报复心理，这就不能不引起我们的警惕。非理性的“捉奸取证”往往不择手段、不计后果，不但不能达到预期目的，还会造成许多负面影响。
首先，“捉奸取证”并不能挽救婚姻。对方发生“婚外情”固然有错，但至少可以说明夫妻感情已经出现了问题。如果想要挽救婚姻，明智的做法是在指出对方错误的同时，以自己的宽容促使对方“浪子回头”，而不是不遗余力地揭开对方的“疮疤”，让对方走上不归路。有人以为只要“无过错方”不同意离婚，“陈世美”就不会得逞。其实，法院判决离婚的标准是“夫妻感情确已破裂”，而不是哪一方存在过错。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十二条规定，人民法院审理离婚案件，对符合婚姻法规定的“应准予离婚”情形的，不应当因当事人有过错而判决不准离婚。在“过错方”起诉要求离婚的情况下，“无过错方”虽然不同意离婚，但如果揪住对方的“婚外情”不放，只能成为法院认定“夫妻感情确已破裂”的根据而判决双方离婚。这时的“捉奸取证”不但于事无补，反而会适得其反。
其次，“捉奸取证”并非实现财产利益最大化的灵丹妙药。“婚外情”根据情节轻重可以表现为关系暧昧（与他人有不正当男女关系但越轨程度不详）、通奸（与他人有临时、隐蔽的性关系）、姘居（与他人不以夫妻名义持续、稳定地共同居住）和重婚（与他人以夫妻名义共同居住或骗取结婚证）等不同形式。不同类型的“婚外情”会导致不同的法律后果，并非只要“捉奸”成功就可以在离婚诉讼中满足自己的任何要求。根据《婚姻法》第四十六条规定，只有对方的“婚外情”构成重婚或者姘居，无过错方才可以要求损害赔偿；在司法实践中，损害赔偿的数额是由人民法院在考虑过错方的违法程度、经济能力以及判决的社会导向作用等各种因素的基础上酌情确定的，常常不会令无过错方完全满意。如果对方的“婚外情”仅仅属于关系暧昧或通奸，当事人只能依据《最高人民法院关于审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》中所体现的“照顾无过错方”原则，请求多分夫妻共同财产，但这种“多分”也是以适当为限度的，并不允许漫天要价。有的人为了“捉奸取证”，不惜影响正常的工作和生活，甚至高价雇佣所谓的“私家侦探”，最终的结果只能是得不偿失。
再次，“捉奸取证”容易面临合法性的质疑。“婚外情”固有的隐蔽性决定了对其取证的难度，但这反而会激发许多人“捉奸”的“斗志”，让他们在“捉奸”的手段上无所不用其极，经常采用跟踪、窃听、偷拍、偷录、私拆信件、破门而入等违法方式。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条规定，以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的证据。因此，不择手段的“捉奸”，即使“取证”成功也不一定能够胜诉，还可能因自己的违法行为而承担法律责任。“赔了夫人又折兵”的事例在现实生活中屡见不鲜：有人因当众羞辱他人、散布偷拍照片而被判向“第三者”赔礼道歉、赔偿损失，有人因擅自侵入他人住宅、违法使用违禁拍录器材而接受行政处罚，甚至有人因侮辱、伤害他人而构成犯罪。
最后，“捉奸取证”不应迷信直接证据。多数人抱有“捉奸捉双”的习惯心理，认为只有“捉奸在床”才能揭露事实真相，为了取得“确凿证据”而煞费苦心、舍近求远。其实，相互印证的间接证据（如通话记录、租房合同、宾馆发票、衣物痕迹等）同样可以达到证明目的，而且更容易发现和搜集。毕竟赢得诉讼、维护自身权益才是目的，根本没有必要非让对方无地自容不可。
总之，我们对“捉奸取证”的作用应当有一个全面的认识，对“捉奸取证”的方式更应该有一个合理的把握，否则难免误入歧途、贻害无穷。 [page]
