中外合资经营合同纠纷案

更新时间:2019-04-11 08:43 找法网官方整理
导读:
澳大利亚正上国际投资有限公司、肇庆市端城经济发展总公司、香港中联行有限公司中外合资合同纠纷上诉案〔基本情况〕上诉人(原审原告):澳大利业正上国际投资有限公司,以下简称正上公司:上诉人(原审被告):肇庆市端城经济发展总公司,以下简称端城公司。上诉人(原

  澳大利亚正上国际投资有限公司、肇庆市端城经济发展总公司、香港中联行有限公司中外合资合同纠纷上诉案

  〔 基本情况〕

  上诉人(原审原告):澳大利业正上国际投资有限公司,以下简称正上公司:上诉人(原审被告):肇庆市端城经济发展总公司,以下简称端城公司。上诉人(原审被告):中联行有限公司,以下简称中联行。

  1996 年4 月1 日,肇庆市端城经济发展总公司、中联行有限公司和澳大和亚正上国际投资有限公司签订《中外合资肇庆粤西畜业有限公司合同》 (以下筒称合资合同),约定:合资公司的生产规模是建立一间年产瘦肉型猪10 , 000 头玫代化养猪工厂和一间年产鸵鸟5000 头鸵鸟养殖场;投资总额、注册资本均是60 万美元,其中端城公司、中联行、正上公司分别出资36 万美元、12 万美元衣12 万美元,各占注册资本60 %、20 %和20 % ,三方按投资比例分享利润、分挂

  风险;端城公司负责提供合资公司租用的养猪场、鸵鸟养殖场的建筑物及其他相应设施,办妥合资公司的注册登记、办理动植物商检等进出口许可证,海关报关等事宜,中联行负责产品外销工作,正上公司负责提供作为出资的禽畜种、生产经营所需的外国先进技术、工艺流程;合资公司在筹建期间,由正上公司提供设计方案,端城公司负责设计图纸和施工,并确保19 %年底前建好养殖场;合资年限20 年;董事会由5 名成员组成,端城公司委派3 名,中联行和正上公司各委派1 名;若因一方违约,单方面终止本合同,违约方应赔偿其他方由此而引起的一切经济损失,如因三方的过失违约由三方分担各自应负的违约责任。同年5 月2 日,肇庆市对外经济贸易委员会对合资公司的成立作了批复,并明确各方认缴的出资应在合资公司营业执照签发之日起六个月内全部投人。同年5 月16 日,合资公司领取了营业执照。19 %年5 月16 日,端城公司向正上公司出具委托书:( 1 )委托李健明前往北京中国动植物检疫局办理合资公司的有关动物人境手续;( 2 )委托正上公司安排合资公司的种猪“头(价值2000 美元左尖)的生产。同年5 月25 日,正上公司与澳大利亚环球牲畜出口有限公司(以下简称环球公司)订立购销合同,约定:正上公司向环球公司订购种猪66 头,单价每头2000 美元,合计132 , 000 美元,装运期为19 %年9 月2 日,订合同后一天以内正上公司须付合同总值的40 %作定金。同日,正上公司支付环球公司此“头种猪的定金52 , 800 美元。同年7 月19 日,合资三方召开合资公司董事会,内容主要是:合资合同订立后,详细研究资料并对市场作粗略调查,发现合资公司的可行性研究报告提供资料的经济效益与实际市场有很大的出人,今天是共同研究实施合同。该董事会的研究结果是董事长提出因为原可行性报告与现在的市场出人太大,所以要做市场调查,暂停其他的工作。时至19 %年n 月16 日三方出资缴付期限届满时,端城公司未兴建养殖场所、办理好合资公司所需的动植物人境手续;中联行未缴付出资款;正上公司的订购种猪定金因停购而被环球公司没收。因此,正上公司于1 乡97 年12 月1 日向原审法院提起本案诉讼,请求判令端城公司和中联行赔偿其定金损失52 , 800 美元及其利息;赔偿其因洽谈和处理合资项目事务而支付的费用78 , 1 % . 61 美元,信誉损失5 万美元,合资合同预期可得利益6 万美元,并由端城公司、中联行承担诉讼费。〔 一审判决结果1[page]

  一审法院审理认为,正上公司与端城公司、中联行签订的合资合同,符合祛律规定,是有效的,签订合同后正上公司依照合同的规定,在澳大利亚安排了科

  猪的生产并支付了定金,履行了合同规定的出资义务。由于端城公司、中联行没有依约出资,使合资公司无法投人运作,致使正上公司订购的种猪无法运人中国境内供合资公司使用,定金被没收,其损失完全是端城公司、中联行的违约行为而造成,故端城公司、中联行应承担违约赔偿的责任。正上公司请求判令端城公司、中联行赔偿定金损失的理据充分,应予支持。正上公司要求端城公司、中联行赔偿机票、电话费、出差外籍职员工资的损失请求理据不足,不予支持;但对差旅费损失的请求,酌情判处。端城公司认为正上公司未能提供合理的依据,经查明与事实不符,应予驳回。依照《中华人民共和国涉外经济合同法》 第18 条之规定,判决:(一)正上公司的定金损失52 , 800 美元及利息(从1996 年5 月25 日计至还清之日止,按中国人民银行公布同期的美元贷款利率计付),由端城公司承担39 , 600 美元及利息,中联行承担13 , 200 美元及利息;(二)正上公司的其他损失,酌情补偿2000 美元,由端城公司承担1500 美元,中联行承担500 美元。以上判项应于本判决生效之日起10 日内支付完毕。一审案件受理费2910 美元、由端城公司负担2000 美元、中联行负担910 美元。[上诉请求与答辩]

  正上公司不服原审判决,提起上诉称:一、端城公司、中联行应该承担连带赔偿责任。1 .中联行不催告中方履约出资,赞成及参与违约不出资,赞成违反合同的董事会“决议”致使合资公司无法运作。2 .端城公司、中联行之间是总公司与分支机构的关系。中联行的注册资金等由端城公司注资,利润亦上缴端城公司。端城公司现濒临破产,请求改判此两公司共同承担连带赔偿责任。二、原判利息按国内银行同期一般利率计算,显失公平。端城公司、中联行已违约,根据法律应支付违约金。三、原判对正上公司差旅费只是补偿2000 美元,这连国内出差人员最低的生活标准也达不到,请求补偿此损失10 , 000 美元。四、原判对正上公司要求补偿飞机票、电话费、出差外籍人员工资不予支持,有违法律。因这些损失确实存在(详见有关飞机票共13 , 083 . 85 美元),且完全是因为端城公司、中联行违约所致,应该获得全部补偿。综上,请求二审法院予以改判。

  端城公司不服原审判决,提起上诉称:一、正上公司违约在先,导致养猪场无法建成,合资公司无法运作。依合资合同约定是由正上公司提供设计方案,但其一直未提供,造成端城公司无法施工。相反端城公司已出资办妥合资公司报批手续、登记注册、领取营业执照。可是正上公司提供的可行性报告与市场实际情况出人较大,是合资公司无法运作的主要原因,对此,正上公司也应该负[page]

  责。二、正上公司单方面定购种猪造成的损失完全应由其自身承担,与端城公司无关。端城公司从未委托正上公司订购种猪。所谓“委托书”是正上公司盗用端城公司的公章、信笺伪造出来的。当时合资公司已成立,一切重大事宜应由合资公司董事会决定和通知,而合资公司并未通知正上公司订购种猪。三、正上公司订购种猪并付定金毫无事实依据,其并不是依照合资公司,履行出资义务。1 .在1996 年7 月19 日合资公司召开的第一次董事会议,正上公司未提出已订购种猪问题,会议决议是:由于可行性与市场的实际情况出人较大,须重新进行市场调查,其他问题暂时停止。2 .从合资合同规定来看,正上公司必须收齐端城公司文件才能订购种猪,反之,其以其自己名义订购,只能是别有他用。四、正上公司有预谋、有计划进行诈骗活动。其提供的传真件是其复印以后再写上端城公司传真号码。五、一审法院偏祖正上公司,认定事实错误,请求撤销原审判决,端城公司不应承担责任。

  中联行不服原审判决,提起上诉称:1 .正上公司与端城公司违约在先,中联行是受害者,不应作为被告。正上公司未依合资合同提供设计方案,端城公司未建成养殖场和未办妥动植物人境许可证。2 .中联行未出资责任不在本行。合资公司成立后一直未通知中联行汇款。19 %年7 月19 日董事会要求重新进行市场调查,其他工作暂停,故出资问题也搁置。3 .中联行未委托正上公司订购种猪,其损失与中联行无关。4 .正上公司称其订购种猪并已付定金值得质疑。其在董事长会议上未提到,其不可能在养殖场未动工、未签外贸合同,未办许可证情况下订购种猪并付40 %定金。5 .正上公司并不是依合资合同履行出资义务。其不是以合资公司名义订购种猪,说明是别有他用。6 .一审法院偏袒正上公司,认定事实有误。请求撤销原判,判决中联行不承担本案责任。【 二审判决结果]

  二审法院认为:本案属涉外合资合同纠纷,三方当事人在该合资合同中约定适用中华人民共和国法律解决有关争议,此属当事人间的意思表示,符合《 中华人民共和国民法通则》第145 条之规定,应予遵守。正上公司、端城公司和中联行于19 %年4 月1 日自愿协商订立的合资合同,内容符合我国有关法律的规定,具有法律约束力。据此合资合同所成立的合资公司于19 %年5 月16 日领取了法人营业执照,依照外贸部、国家工商局1988 年1 月1 日发布的《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》 (以下简称《 出资规定》 )的第四条:“合营合同中规定一次缴清出资的,合营各方应当从营业执照签发之日起六个月内[page]

  缴清。”的规定,本案三方当事人均应于19 %年n 月16 日前缴清各自的出资额。而端城公司除办理合资公司的营业执照外,未依约出资建设合资公司经营所必需的养殖场、未办理合资经营项目所必备的动植物进口许可证手续;中联行未依约投人资金,因此,端城公司、中联行已违反合资合同的规定,构成了违约,应承担相应的过错责任。正上公司依合资合同的规定,在出资期限内向环球公司订购合资公司经营所需的种猪,已部分履行了其出资义务;但其尚欠的出资额则构成部分违约行为,也应依法承担相应的过错责任。合资公司19 % 年7 月19 日召开的董事会是商讨合资公司如何经营运作的事宜,故此会议所作的“暂停合资公司其他工作”的决议并非变更合资合同的内容,三方当事人不能以此对抗各自应依合资合同规定出资的法定义务。因此,端城公司和中联行的不如期缴付出资的行为,是致使合资公司不能经营的主要原因;同时导致正上公司向环球公司订购种猪的合同难以继续履行而被环球公司没收定金。根据《出资规定》 第7 条的规定,端城公司和中联行应对其违约行为造成正上公司定金损失的后果承担过错责任,赔偿正上公司的该项经济损失。一审法院参照端城公司和中联行的应出资额的比率,判处其各自承担正上公司经济损失的范围,是合理的。正上公司在二审期间明确表示放弃信誉损失5 万美元、逾期可得利益损失6 万美元的诉请,此谓当事人对其权利的处分,予以准许。至于正上公司诉请的业务费、差旅费的损失,因缺乏直接证据,原审判决考虑其已履行了合资合同部分义务,对正上公司所列举的上述损失,酌情补偿2000 美元,亦体现了公平原则,应予维持。综上所述,本案三方当事人上诉的理由依据不足,均予以驳回。原审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。二审法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》 第153 条第1 款第(一)项之规定,判决驳回上诉,维持原判。二审案件受理费2910 美元,由正上公司、端城公司和中联行各承担970 美元。〔 要点提示〕

  一、出资是股东的法定义务。根据《 中华人民共和国公司法》 的规定,中外合资企业为有限责任公司,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任;有限责任公司的股东出资必须达到法定资本的最低标准。也就是说,出资是股东的法定义务,股东之间不能以董事会决议或其他方式(如“暂停合资公司其他工作”)对抗各自应依合资合同规定出资的法定义务。端城公司未依约出资建设合资公司经营所必需的养殖场、中联行未依约投人资金,正上公司在出资期限内向环球公司订购合资公司经营所需的种[page]

  猪,只是部分履行了其出资义务,因此,原审判决认定端城公司、中联行和正上公司构成违约,应承担相应的过错责任,法律依据是充分的。

  二、股东未缴足所认缴的出资额,应承担违约责任,这是《 中华人民共和国公司法》 第25 条的明确规定。《中华人民共和国民法通则》 第106 条规定“公民、法人违反合同或者不履行其他义务的,应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的,应当承担责任。”和《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》 第7 条“合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的,即构成违约。守约方应当催告违约方在一个月内缴付或者缴清出资。逾期仍未缴付或者缴清的,视同违约方放弃在合营合同中的一切权利,自动退出合营企业。守约方应当在逾期后1 个月内,向原审批机关申请批准解散合营企业或者申请批准另找合营者承担违约方在合营合同中的权利和义务。守约方可以依法要求违约方赔偿因未缴付或者缴清出资造成的经济损失。”的规定,一审法院以端城公司和中联行的违约行为造成正上公司定金损失而需承担过错责任,并参照端城公司和中联行的应出资额的比率,判处此两公司各自承担正上公司经济损失,是合理的。

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