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外资并购中的产业安全问题

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  导语:新设企业和并购成为我国吸收外资的两种方式。长期以来,中国利用外资实行的是绿地投资(投资建厂),主要原因应该说是中国还不具备接受企业并购的条件,资本市场建设、企业财务制度、对购并投资的认识制...

  导语:新设企业和并购成为我国吸收外资的两种方式。长期以来,中国利用外资实行的是绿地投资(投资建厂),主要原因应该说是中国还不具备接受企业并购的条件,资本市场建设、企业财务制度、对购并投资的认识制约着外商购并投资的扩大。

外资并购

  并购对投资环境有较高要求:产权交易市场有一定发育,具有规范并购行为的法律框架,企业质量相对较高,信息透明可靠。国际投资的实践表明,与其他形式的资本流动相比,外国直接投资更趋向于流向市场没有效率、机构框架质量较差的国家,因为投资者不愿依赖当地的金融市场、供货商和法律规则。

  近年来,全球并购的趋势已经影响到中国,外资并购案有所上升,但占我国吸收外资总量的比重还很低。根据商务部的统计,2007年1-11月,外资并购境内企业 1100家,实际使用外资18亿美元,同比分别增长3%和60%。但外资并购项目数和金额在当年吸收外资总量中所占比重较小,仅占3%,且项目规模较小,近一半项目为中方控股,并购对象以非国有企业为主,主要集中在东部地区,香港、美国、台湾是外资并购的主要资金来源地(分别占56%、8%和7%)。

  并购的对象有两种,一是股权,二是资产。股权式并购是国际上比较普遍的并购方式,其在操作上又有两种模式,即用现金购买股权和用股权交换股权。国际资本市场上,涉及巨额价值量的并购重组一般采用换股方式实现。资产式并购在操作上也有两种模式,即用现金购买资产和用股权交换资产,资产式外资并购使并购方可以根据自己投资扩张的需要,有选择地购买目标公司的资产。

  中国最早的外资并购迹象出现在20世纪90年代初,外国投资者利用合资企业反向收购中方合作伙伴的资产或权益,或采取将中方合作伙伴改组改造等方式,实际控制该部分资产或权益。因此,如果我们把中国改革开放以来成立的众多合资企业考虑在内,国内企业向外商出让企业所有权的实践,已经有较长的历史了。

  并购和合资是两个概念,但有时候具有同样的性质。当然并购强调的是对现有企业股权的买卖,合资是共同出资成立一家新企业。随着跨国公司在中国经营战略的变化,现阶段外资感兴趣的仍然是通过直接和间接方式获得相关企业的股权。目前外资通过股票市场并购模式主要包括:A股市场协议收购法人股份,收购国内上市公司原外资股权间接控股,B股市场参股等。外资参与上市公司资产重组,对于规范公司重组行为,理顺公司治理结构,提高公司经济效益将起到积极的作用。

  并购方式容易对我国产业形成更大的冲击。我国法律对企业并购的解释主要体现在《公司法》和《证券法》中。《公司法》第184条规定,公司合并可以采取吸收合并和新设合并两种形式,一个公司吸收其他公司为吸收合并,被吸收的公司解散;二个以上公司合并设立的一个新公司为新设合并,合并各方解散。《证券法》第78条规定,上市公司收购可以采取要约收购或协议收购的方式。我国法律对外资并购行为的规范体现在《反垄断法》第三十一条:对外资并购国内企业或者以其他方式参与经营者集中,涉及国家安全的,除依照本法规定进行经营者集中审查外,还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。中国政府出台的涉及外资并购的其他法规还有《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》(2002年)、《合格境外机构投资者境内证券投资管理暂行办法》(2002年)、《利用外资改组国有企业暂行规定》(2003年)、《外国投资者并购境内企业暂行规定》(2003年)等。

  当然,抽象区分这些概念似乎与现实需要关系不大,因为它无益于降低收购的风险和成本,也无益于收购的真正实现。从增加生产能力的绿地投资转向提高企业价值的并购,在一定程度上,外资并购的兴起表明我国部分企业的资质开始被国际资本认可。并购方式只是现有企业所有权的转移,不形成新的生产能力,有助于改善目前我国过剩生产能力的状况;而且从另一个角度讲,通过股份的转换而吸收外资,可以使我国企业获得更多合资的机会,有利于从外资经济活动中获得相对较大的利益,有利于产生较高的溢出效应。

  外商来华投资的主要目的是追逐利润,因此它必然要尽量增加其所并购企业的价值。企业并购是跨国公司扩大企业规模,在东道国市场取得市场优势地位最便捷的途径,可以说,盈利是并购的唯一动力。垄断并不是并购带来的结果,但允许和鼓励跨国公司以并购方式在我国投资,大跨国公司对我国某些市场形成垄断的可能性就会增强。90年代初,外资开始在竞争性行业并购国内重点企业,首选是有传统技术优势、国内市场比较广阔并且运行良好的传统企业,后来转向知名度较高的企业及其品牌。我国利用外资主要集中在装备制造业领域,约占总体利用外资规模的60%以上,并呈持续增长的势头。目前,世界上最大的10家工程机械公司已有9家全面进入我国,目标主要是并购工程机械业、电器业等领域的骨干企业、龙头企业。如外资并购徐工、厦工机械、大连电机厂、西北轴承厂等。跨国公司进入我国的目的已不仅仅是占领市场,而是把我国的装备制造业纳入其全球产业链。

  可以说,目前一些行业外企的市场份额集中度较高,如通信设备及计算机制造行业排名前5位的企业中有3家外商独资企业,一家外资控股企业;电梯行业排名前5位的有2家外商独资企业,2家外资控股企业,1家中方控股合资企业;轮胎行业前5位的有2家外资控股企业;在化妆品、洗涤用品等充分竞争的行业,外资企业的市场份额集中度要更高些。

  较集中的市场份额客观上增加了垄断的可能性,因为与跨国公司相比,国内不同产业的企业普遍缺乏强大的竞争力,一旦外资企业占据控股地位,凭借技术、资金、规模、品牌等优势,有可能实现垄断。如果外商并购造成了垄断,不但会控制国内市场,而且还容易制约内资企业、国内品牌的成长和技术进步,从而影响我国的产业发展。

  从动态的角度看待我国的产业安全问题。对于“产业安全” 的界定, 在不同时期,国内学者之间看法不尽相同。有学者认为,“产业安全”是指在开放的经济体系中,一个国家的特定产业如何在国际竞争中保持独立的产业地位和产业竞争优势;也有学者认为,“产业安全”是指国内产业在公平的经济贸易环境下平稳、全面、协调、有序地发展;还有学者认为,“产业安全”是指国家应确保对国计民生有重大影响的产业保持经营和技术等方面的控制权。不管如何定义,“产业安全”这一概念的实质没有发生改变,即一个国家的特定产业能够在资本、技术和市场等领域保持相对优势,不受跨国资本的左右。

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