一人有限责任公司设立的应然性-法律专题

简介：随着《公司法》修订草案的表决通过，一人公司最终被确定地写进了今年修订后的《公司法》。在这部充分体现公司“自治”的新《公司法》中允许建立一人公司，必将会带来以下几项突破：一、国有企业的控股 ...关键字： 一人有限责任公司设立随着《公司法》修订草案的表决通过，一人公司最终被确定地写进了今年修订后的《公司法》。在这部充分体现公司“自治”的新《公司法》中允许建立一人公司，必将会带来以下几项突破：一、国有企业的控股公司，可以设立一人公司（一人是指出资的股东唯一，而并非一个自然人）。这无疑会大大有利于国有企业依法改制改革的深入。二、原先上市的公司不允许设立一人公司，以后就可以了。三、由于新公司法已经明确承认一人公司的合法地位，从而会产生或短期内将要产生更多更科学全面的相关规范和完善一人公司的规定。此举既有利于非公有经济特别是私营经济的发展，又可以在相当程度上减少一人公司在社会经济生活中所引起的大量法律纠纷。四、加入WTO之后，一人公司的合法性将对我国大规模企业集团最佳投资方式的选择和跨国公司的建立产生积极的推动作用。以上四点，也是该条款最终被写入新公司法的重要原因之一。 　 一、一人有限责任公司存在的内在原因： 　　一人有限责任公司的产生，与市场经济的发展有着紧密的联系。当经济发展到一定阶段，市场竞争形式的多样性，必然要求市场主体的多样性。从某种意义上讲，一人有限责任公司的产生是市场经济生产资源的充分配置的结果，其产生的内在原因主要体现以下几方面： 　　（一）一人有限责任是个体投资者投资行为的客观需求。 　　有限责任制度是公司制度存在的基石之一。在有限责任制度下，投资者仅须以其投资额为限对外承担有限责任，这极大地刺激了投资者的积极性，为经济发展打下了良好的制度基础。然而，投资者的投资行为并不会局限于某类的公司或企业，在利润的导向下，投资者可能将资金投向任何可能产生效益的公司或企业，并不断地追求利益的最大化。与此同时，市场经济下的国家也希望通过政策导向将资金进行合理的配制。由于投资与风险同在，因此在鼓励投资时，如何规避风险，是各国法律必须解决的问题。众所周知，对股份公司和有限公司进行投资承担有限责任，是世界各国现代法律通行的做法。但个人投资兴办其他类型的企业是否承担有限责任呢，世界各国做法不一，这成为20世纪以来困扰公司立法和公司实务的一大难题。 　　随着现代市场经济和高科技的发展，人类从事经济活动的独立性越来越强，投资者单独的经济行为越来越多，风险也越来越大。作为投资者，在追求经济效率最大化的同时，个体投资者必然需要最大限度地规避经营风险。当公司法不承认一人有限责任公司的合法性时，单一投资者就可能通过挂名、挂靠、虚拟投资者的方式设立实质意义上的一人公司以规避法律。可见，投资者对有限责任的偏好及投资行为的风险规避是产生一人有限责任公司的内在原因。 　　（二）传统公司内部分权制衡机制的弱化，使个体投资者设立一人公司承担有限责任成为可能。 　　传统公司内部机构设置一般由股东会、董事会、监事会组成，股东会为公司最高决策机关，董事会为公司股东会产生，代表公司股东行使所有者权利，选聘公司经理层负责公司的经营，监事会为公司监督机构。其内部机构的设置是建立在复数股东的基础之上的，目的是为了建立所有权与经营权相分离的经营机制，使公司在一种相对独立的环境中运行，不受个体的股东（投资者）的影响与约束，从而让公司各股东处于一种相对公平的地位，使公司运行真正体现资本的意思表示。 　　然而，在公司的实际运作中，特别是股东人数较少时，股东或者大股东，通常就是董事或执行董事，其直接选聘自己为公司经理（总经理），直接负责企业运作，从而使法定的股东会并无实际存在意义，监事会更是如同虚设。股东人数众多的大公司中，绝大多数小股东对公司的经营状况漠不关心，股东大会也流于形式，沦为大股东操纵公司的合法工具。股东会在传统公司实际运行中的作用失效，使得传统公司的“所有者与经营者相分离”的经营模式形式化，虚拟化，从而使传统公司建立在复数股东基础上的权利义务制衡机制趋于弱化。 　　既然如此，公司是否建立在复数股东基础之上就无关紧要了，因而个体投资者单独设立一人有限责任公司与复数股东组成的公司并无本质上的区别，这种发展的趋势，使得体投资者单独设立一人有限责任公司以其出资对外承担有限责任便成为了可能。 　　（三）巨额的民间资本的涌现，高新科学技术的发展，为个体投资者设立一人有限责任公司奠定了物质基础。 　　在公司运作过程中，世界各国对单一股东的国有有限责任公司从未禁止。我国公司法就明确规定国有独资企业以国家出资额为限其对外承担有限责任。只不过，对民间资本投资设立的一个公司是否承担有限责任，各国做法不一。当初，否定一人有限责任公司的主要原因之一在于一人公司不足以提供公司发展动力和承担公司运作的经营风险。但是，随着现代经济的发展，长期的公司化运作造就了许多资本实力雄厚的企业家或资本家，他们有雄厚的实力可以举办任何规模的公司，此外，随着高新技术的发展，许多公司所依赖的不再是资本的多寡及规模的大小，而是高新尖端的技术和对投资机会的把握能力，因此，一个有限责任公司在现代经济中大有作为，个体的投资者不再需要为了分散投资风险而增加股东，组建传统意义上的有限责任公司。 　二、一人有限责任公司对传统公司法人制度的冲击与挑战 　　按传统公司法人理论，法人是相对于自然人而言的一类民事权利主体，是指按照法定程序设立，有一定的组织机构和独立支配的财产，并能以自己的名义享有民事权利承担民事义务的社会组织。由此可见：社团性和独立人格性，是传统的公司法人的本质所在。而一人有限责任公司的出现，恰好对传统公司法人理论中上述本质特质产生了巨大的冲击和挑战，具体体现在以下几方面： 　　（一）、对社团性的挑战。 　　传统意义上的公司法强调公司的社团性，多个股东投资主体的并存使公司的产权多元化，在内部治理结构上也采取了“股东会——董事——监事会”三会并存的形态，有着鲜明的社团性的特点。然而，一人公司的产权单一，股东大会没有存在的基础，并且其内部股东和董事常常两位一体，甚至受聘为公司经理层，治理结构非常简单灵活。因此，从某种意义上看，一人公司的治理结构将否定传统公司“三会并存”的治理结构，对其社团性形成一种巨大的挑战。 　　（二）对独立人格的挑战。 　　公司股东以其出资对外承担有限责任，是公司法人有限责任的核心内容。在实际生活中，公司的股东为复数，但实质上公司的股份为一人所控制（真正股东）的情况广泛存在：如：如夫妻合股、兄弟合股，及一股独大等情况实质上公司的控制权均控制在一个股东手中，其他股东只有象征性意义。此种情况下，一人有限责任公司与传统的公司法人并无本质区别。既然实质生活中广泛存在，并且无规避法律的嫌疑，对于立法者来说，与其让它游离与法律之外，还不如将之纳于法律的规范之中。因此，法律肯定一人公司存在有一定的现实意义，是顺应经济发展的一种表现。 　 一人公司从其产生的那天开始，就招至了人们很多的非议，但无论立法和司法如何看待一人公司，实质意义上的一人公司仍然客观存在，而且不断增多。面对这一社会现状，大陆法系和英美法系国家中的代表国家均纷纷立法明确承认一人公司的法律地位。目前，对一人公司法律问题研究较多的还是大陆法系国家中的德国与日本，尤其是日本，其对一人公司法律问题的研究较为深入。我国从二十世纪九十年代开始有少数学者涉足研究一人公司，但绝大多数公司法学者对一人公司的法律地位仍然是持否定的态度。就其原因有三，其一是在我国已经有了个人独资企业，没有必要再承认一人公司的法律地位；其二是一人公司与传统的公司法理论相悖；其三是一人公司与唯一股东的财产无法相分离。然而，我国已经完成了由有计划的商品经济向社会主义市场经济的过渡，全面进入社会主义市场经济时代。在社会主义市场经济的大舞台中需要各种各样的市场利益主体，个人独资企业、一人公司、有限责任公司、股份有限公司等企业行式都是社会主义市场经济必不可少的市场利益主体，其相互之间不能替代。一人公司的存在虽然有利有弊，但只要在法律上对一人公司的运营机制、约束机制、管理机制等作出明确严格的规定，抑弊扬利，一人公司就一定能够蓬勃发展，也一定能够成为社会主义市场经济建设中的一支重要力量。