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章程 股权转让限制

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股权转让,是公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人,使他人取得股权的民事法律行为。股东转让股权要满足一定的条件才可以!

 


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  公司法第七十二条规定:有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。较之公司法原第35条,除保留股东之间自由转让股权原则外,其余相关内容都进行了修改和增加,使得股权转让的内涵更为丰富,也使原来实务中颇有争议的部份问题得以澄清。如:股东会对股东转让股权的表决,是按出资比例表决还是按股东人头表决,按人头表决时出现表决结果相等时,是过半数还是未过半数等,过去在理论界和实务界长期有争论。通过修订公司法原38条第(10)项,将“对股东向股东以外的人转让出资作出决议”从股东会行使职权(股东会按出资比例行使表决)中删除,并建立出让股东表决权回避制度,明确了股东会按股东人数对股权转让事项作出表决,同时排除出让股东行使表决权,使上述争议不复存在。但由于股权转让的涉他性和本身的复杂性,有些问题仍旧是“剪不断、理还乱”,急待最高人民法院制定司法解释“正本清源”。(下文所涉公司、股权及其转让,如无特别说明之处,仅指有限责任公司)。

  一、公司章程对股权转让限制的效力

  众所周知,股权转让的影响表现在两个方面,一是股权变动可能引起公司控制权的转移,二是外来股东的加入可能破坏公司原有的人合性和封闭性。因此,从保护中小股东利益出发,各国公司法对股权转让都有限制性规定,只是宽严不齐而已。公司法的修改过程可看出我国对股权转让的立法态度:由严进严出,到适度放宽,由法定限制,到尊重公司章程限制和法定限制相结合。公司法理论中有关区分公司法的任意性规范和强制性规范的成果已被立法机构所采纳。依该理论,凡公司法条文中有“公司章程另有规定的除外或从其规定”的,那么该条款就是典型的任意性规范,该条款的事项即属于公司自治权范畴(扩在公司自治权是公司法修订时的重要价值取向),法律对此项的规定属于倡导性或者模范条款,目的在于弥补章程未作规定时的疏漏。例如:公司法第43条规定:“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。”从法理角度认识,应理解为按出资比例行使表决权是普通原则,按公司章程规定行使表决权是例外情形;但从执行效果看,当章程另有规定时,法律的规定已让位于章程(公司章程具有自治法性质),得优先适用章程。此时,公司章程显然是首选的根据,法律仅起弥补作用。

  (一)股东之间内部转让的限制

  股东之间股权转让自由,是各国公司法的通则。内部股权流转,不影响公司的人合性,至多因股权结构变动引发公司控制权的转移。因此,完全属于公司内部关系,法律无须干预。这从新公司法72条第1款,对内部股权流转不作任何的限制,即可明了。但如果公司章程另行规定,股东之间转让股权必须经全体股东过半数同意或三分之二以上同意的,实际执行可能会严重妨碍股权转让或导致股权无法转让,将从根本上动摇股权自由转让原则。所以,现代公司法理论认为,除非法律另有规定,任何人均不得强制股东出让股权。股权的可转让性与股东承担有限责任具有同等重要的地位,是公司制度的灵魂。在审理具体案件时,当出现因章程的限制,严重妨碍股权转让或导致股权无法转让时,笔者的观点是,1、应当允许公司股东基于对公司控制权争夺的担忧、风险防范或者股权结构的考虑,通过公司章程约定,对股权内部转让作出相应的限制,即肯定并尊重公司自治权;2、公司章程对股权内部转让的限制条件不得高于章程规定股权对外转让的限制条件,这是建立在公司人合性因素上的一个基本判断标准;3、公司自治不等于绝对自由,还包含公司的自律,当公司章程的限制终使股权实事上无法转让时,应认定该限制转让已演变为禁止转让,超出法度,其性质系滥用公司自治权,因不合目的性而无效,进而应当以法律的规定,即股权内部流动不受限制为认定标准。

  (二)股权对外转让的限制

  公司法第72条第2 款,是关于股权对外转让的规定。转让的程序条件由原来的“经全体股东过半数同意”修改为“经其他股东过半数同意”,排除了拟出让股东(利害关系人)的表决权。公司具有人合性质的根据之一,正是法律规定股东向非股东转让股权要受到相应限制。这种限制表现在法律赋予其他股东享有的同意权、购买权、以及同等条件下的优先购买权,来对出让股东的权利进行制约,以此维护公司的人合性,同时兼顾股权的流通性。笔者通过对该款的解析认为 :

  1、其他股东同意权的行使,是一种特殊的表决权,即简单多数的人头表决原则,而非按股东出资比例行使表决权。通常是以股东会会议决定形式作出,但也包括出让股东书面分别征求其他股东意见的形式作出;

  2、同意权并不是说股东有权利拒绝其他股东转让股权,其不同意即表明愿意购买,既不同意又不购买的,则推定其同意。即其他股东只能在同意转让或者购买之间进行选择。

  3、“过半数”的意义在于确定能否阻止股权对外流通,并非阻挡股权转让本身。未过半数同意的,表明股权只可流转于内部,产生阻止非股东“入伙”的效果,但不影响出让股东转让股权的目的。此时,其他股东的优先购买权尚不存在;过半数同意后,表明股权转让对象被解禁,此时,异议股东相对于受让人(非股东)而言,享有同等条件下的优先购买权。

  4、30日的答复期是同意权而非优先购买权的行使期限。法条仅要求股东声明转让,其他股东于30日内表态,逾期未答复者推定同意转让。假如对优先购买权设定期限的,期限届满要么行使,要么放弃,不存在“同意”问题。

  关于公司章程约定对外转让股权高于或者低于法律规定的“其他股东过半数同意”的人头比例的效力。笔者认为,法律承认公司章程另有规定的除外,就是一个授权性规范,允许公司章程制定区别于法律规定的对外转让条件。只要效果上不至于让股权转让变为不可能实现,则无须干涉。但公司章程对股权对外转让所作的限制,原则上不能低于公司章程对股权内部转让所作的限制。实践中的问题是,在半数以上其他股东不同意向非股东转让股权时,异议股东是否必须以出让股东书面告知的拟转让价格接受购买。一种观点认为,此时不存在优先购买权,不与“外人”争,故应当按照内部转让股权处理,转让价格首选协商,协商不成按评估作价,不受出让股东开价条件限制,否则法律设定的过半数将失去意义。其根据是2003年最高人民法院网上公开的<<关于审理公司纠纷案件若干问题的规定(一)(征求意见稿)>>第25条2款:“公司指定购买30日内,异议股东应当与拟转让股权的股东签订协议,其价格条件不能协商一致时,当事人主张以评估方式确定股权价值的,人民法院应予支持。”该条实际上借鉴了国外公司立法中的公司指定股权受让人制度,但公司法修订时并未予以采纳。另一种意见则相反,主张“同等价格”说,其根据是公司法规定“其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。”从中能推出的仅是不同意就购买,不购买就视为同意,没有讨价还价的余地。笔者同意“同等价格”说,在法律未实行公司指定股权受让人制度的情况下,股权转让应以出让股东的利益为先,兼顾公司人合性的维护。假如以损及出让股东利益为代价来维系公司的人合要素,对出让股东是不公平的。

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