销售剧毒鼠药造成危害的行为是否构成犯罪

基本案情：

犯罪嫌疑人唐某从事收购肉食生意。2002年11月，唐某购进200余颗“三步倒”剧毒鼠药（氰化物类）。2003年7日17日，许某（案发后外逃）从该点购进20余颗“三步倒”鼠药用于闹狗，并将狗回收给唐某。次日，一女孩误食掺有“三步倒”的食物后中毒身亡。

分歧意见：

对于本案唐某的行为如何认定，主要存在4种不同意见。

第一种意见认为：唐某的行为构成非法经营罪。理由是：非法经营罪是指，违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖物品的。本案中，犯罪嫌疑人唐某经营“三步倒”，完全符合上述特征。首先，唐某的经营“未经许可”；其次，“三步倒”系危险化学品，亦系国家法律、行政法规规定的专营、专卖物质。故唐某的行为构成非法经营罪。

第二种意见认为：唐某的行为构成盗窃罪。理由是：盗窃罪是指以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段，盗窃他人财物，数额较大或多次盗窃公私财物的行为。本案中，犯罪嫌疑人唐某明知许某等人买“三步倒”目的是去偷狗，仍执意卖给对方，且将狗进行回收。根据最高人民检察院对四川省人民检察院《关于事先与犯罪分子有通谋，事后对赃物予以窝藏或者代为销售或者收买的，应如何适用法律的问题的批复》中规定：与盗窃、诈骗等犯罪分子事前通谋，事后对犯罪分子所得赃物予以窝藏、代为销售或者收买的，应按犯罪共犯追究刑事责任。故对许某应定盗窃罪，而唐某则应定盗窃罪共犯。

第三种意见认为：唐某的行为构成非法买卖毒害性物质罪。理由是：《中华人民共和国刑法修正案（三）》第五条规定：“将刑法第一百二十五条第二款修正为：”非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。‘“根据该条规定，违反国家法律规定，未经国家有关主管部门批准，不能买卖、制造、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质。本案中，唐某经营”三步倒“是未经国家主管部门批准，是非法的。”三步倒“属于”毒害性“物质，因此，唐某的行为应定为非法买卖毒害性物质罪。

第四种意见认为：唐某的行为不构成犯罪。

评析：

笔者同意第四种意见：即唐某的行为不构成犯罪。理由是：首先，唐某的行为不构成非法经营罪。非法经营罪是指违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的专营专卖物品的行为。本案中唐某经营的“三步倒”鼠药属于危险化学品。按照《危险化学品安全管理条理》第二十七条的规定，未经许可，任何单位和个人都不得经营销售危险化学品，而唐某未经许可经营剧毒鼠药，其行为属于非法经营行为。但是按照最高人民检察院、公安部关于经营犯罪案件追诉标准的规定，个人非法经营数额在5万元以上，或违法所得数额在1万元以上的，才够追诉刑事责任。唐某经营鼠药只有二百余元，显然其行为不构成非法经营罪。其次，唐某的行为不构成盗窃罪。唐某与许某等人事前通谋，盗窃他人的狗，二人应按共犯处理。但在本案中，许某仅有这一次行为，且盗窃狗的价值数额达不到盗窃罪的犯罪起点，也不属于多次盗窃公共财物的行为。其三，修改后的刑法第125条第2款规定：非法制造、买卖、运输、储存毒害性、传染性病病原体等有害物质，危害公共安全的，依照前款规定处罚。本案中唐某非法买卖剧毒鼠药，其行为触犯了该条规定，但该条刑法修改后，对买卖多少毒害性等危险物质的数量和金额没有具体规定。所以，唐某买卖200余颗“三步倒”鼠药的行为是否构成犯罪不能界定。按照“疑罪从无”的原则，只有认为唐某的行为不构成犯罪。